第二節 普通合伙企業

根據《合伙企業法》的相關規定，普通合伙企業是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙債務依法承擔無限連帶責任的合伙企業。

一、普通合伙企業的設立

普通合伙企業的設立，即擬設立合伙企業的自然人、法人或者其他組織依照法律、行政法規規定的條件，通過一定的準備工作，向合伙企業登記機關申請設立合伙企業，并由登記機關依法給予登記的行為。

（一）設立條件

根據《合伙企業法》第14條的規定，設立普通合伙企業應具備以下條件：

第一，有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；

第二，有書面合伙協議；

第三，有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協商確定，并在合伙協議中載明。合伙人應當按照合伙協議約定的出資方式、數額和繳付期限，履行出資義務。以非貨幣財產出資的，依照法律、行政法規的規定，需要辦理財產權轉移手續的，應當依法辦理；

第四，有合伙企業的名稱和生產經營場所。其中，合伙企業的名稱中應當標明“普通合伙”字樣；

第五，法律、行政法規規定的其他條件。

（二）設立程序

設立合伙企業，應由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企業登記機關申請設立登記。登記機關為工商行政管理部門。

申請設立合伙企業，應當向企業登記機關提交登記申請書、合伙協議書、合伙人身份證明等文件。法律、行政法規或者國務院規定設立合伙企業須經批準的，應當提交有關批準文件。合伙企業的經營范圍中有屬于法律、行政法規規定在登記前須經批準的項目的，該項經營業務應當依法經過批準，并在登記時提交批準文件。

申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發給營業執照。除前述規定情形外，企業登記機關應當自受理申請之日起20日內，作出是否登記的決定。予以登記的，發給營業執照；不予登記的，應當給予書面答復，并說明理由。

二、合伙企業的財產

（一）合伙企業財產的范圍

合伙企業的財產作為合伙企業存續的物質基礎，是合伙企業對外承擔責任的擔保之一。依照《合伙企業法》的規定，合伙人的出資、以合伙企業名義取得的收益和依法取得的其他財產，均為合伙企業的財產。

（二）合伙企業財產的管理與使用

合伙企業的合伙財產，屬于共有財產的性質。對合伙財產的占有、使用、收益和處分，均應當依據全體合伙人的共同意志。因此，根據《合伙企業法》的規定，合伙企業的財產只能由全體合伙人共同管理和使用。這種共同管理和使用的具體表現為：

（1）除《合伙企業法》等法律另有規定外，合伙人在合伙企業清算前，不得請求分割合伙企業的財產；合伙人在合伙企業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產的，合伙企業不得以此對抗善意第三人。

（2）除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意；合伙人之間轉讓在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。

（3）除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優先購買權。

（4）合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業中的財產份額的，經修改合伙協議即成為合伙企業的合伙人，依照《合伙企業法》和修改后的合伙協議享有權利，履行義務。

（5）合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

三、合伙事務

合伙事務既包括合伙企業內部入伙與退伙、轉讓與繼承、解散與清算、處分合伙企業財產、改變合伙企業名稱、延長合伙企業經營期限等行為，也包括合伙企業日常例行的業務活動，如與第三人簽訂合同、制訂經營計劃、選擇進貨渠道、規定商品和服務價格等。

（一）合伙事務的決定

合伙事務的決定是指合伙人對合伙事務作出決議。除合伙協議另有約定外，下列合伙事務應當經全體合伙人一致同意作出決定：修改或者補充合伙協議；接受新的合伙人入伙；改變合伙企業的名稱；改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點；處分合伙企業的不動產；轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利；以合伙企業的名義為他人提供擔保；聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。

上述事項以外的合伙事務的決定，或者由全體合伙人決定，或者依合伙協議的約定決定。

合伙人對合伙事務作出決議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。《合伙企業法》對合伙企業的表決辦法另有規定的，從其規定。

（二）合伙事務的執行

合伙事務的執行是指合伙事務決定之后的實施。

1．合伙事務的執行方式

根據《合伙企業法》的規定，執行合伙事務是合伙人的權利，每個合伙人，不管出資額多少，對合伙事務的執行享有同等的權利。作為合伙人的法人、其他組織執行合伙事務的，由其委派的代表執行。

當然，如果合伙協議有約定或者經全體合伙人決定，也可以委托一個或者數個合伙人對外代表合伙企業，執行合伙事務。在此情形下，其他合伙人不再執行合伙事務，但有權監督執行事務合伙人執行合伙事務的情況——執行事務合伙人應當定期向其他合伙人報告事務執行情況以及合伙企業的經營和財務狀況；受委托執行合伙事務的合伙人不按照合伙協議或者全體合伙人的決定執行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。受委托執行合伙事務的合伙人，其執行合伙事務所產生的收益歸合伙企業，所產生的費用和虧損由合伙企業承擔。

合伙人分別執行合伙事務的，執行事務合伙人可以對其他合伙人執行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執行。如果發生爭議，依照“合伙事務的決定”中的表決辦法來決定。

合伙企業可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。被聘任的合伙企業的經營管理人員應當在合伙企業的授權范圍內履行職務。被聘任的合伙企業的經營管理人員，超越合伙企業授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業造成損失的，依法承擔賠償責任。

2．合伙人與合伙事務執行相關的權利與義務

除前文介紹的合伙人與合伙事務執行有關的權利外，合伙人為了解合伙企業的經營狀況和財務狀況，有權查閱合伙企業會計賬簿等財務資料。同時，合伙人還負有以下義務：不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務；除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，不得同本合伙企業進行交易；不得從事損害本合伙企業利益的活動。

3．合伙企業的利潤分配、虧損分擔

合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理；合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。同時，合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

四、合伙企業與第三人的關系

合伙企業的經營活動不是封閉的，必須通過市場與第三人進行相應的民事活動，達到經營目的。合伙企業與第三人的關系是指合伙企業的外部關系，即合伙企業與合伙企業的合伙人以外的第三人的關系。

（一）合伙企業與善意第三人

根據《合伙企業法》第37條的規定，合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人。善意第三人是指與合伙企業善意進行民事行為的人，包括善意取得合伙企業財產和善意與合伙企業設定其他法律關系的人。合伙人或聘用的經營管理人執行合伙企業事務往往受到合伙企業的限制，但合伙企業不能以該行為超越了限制范圍為由而拒絕承擔該執行人的行為后果。

（二）合伙企業的債務承擔

合伙企業的債務是在合伙企業存續期間產生的債務，它既包括由于合伙企業不履行合同所產生的違約之債，也包括由于合伙企業的侵權行為所產生的侵權之債。根據《合伙企業法》的規定，合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償；合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任；合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。

（三）合伙人自有債務的承擔

合伙人的自有債務是指合伙人發生與合伙企業無關的債務。根據《合伙企業法》的規定，合伙人自有債務的債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務，也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。

合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。人民法院強制執行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，為被強制執行的合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。

五、入伙與退伙

（一）入伙

入伙是指在合伙企業存續期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業并取得合伙人資格的法律事實。

新合伙人入伙，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議；訂立入伙協議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業的經營狀況和財務狀況。另外，作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，如果愿意成為合伙人，并且具有法定或者合伙協議約定的相關資格，則該繼承人按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業的合伙人資格。

除入伙協議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。

（二）退伙

退伙是指在合伙企業存續期間，合伙人身份歸于消滅的法律事實。

1．退伙的原因

退伙分為自愿退伙、法定退伙和除名退伙，分述如下：

（1）自愿退伙。是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。

合伙協議約定合伙期限的，在合伙企業存續期間，有下列情形之一的，合伙人可以自愿退伙：合伙協議約定的退伙事由出現；經全體合伙人一致同意；發生合伙人難以繼續參加合伙的事由；其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。合伙協議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以自愿退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。合伙人違反以上規定退伙的，應當賠償由此給合伙企業造成的損失。

（2）法定退伙。是指基于法律的直接規定而導致合伙人資格的消滅。

根據《合伙企業法》的規定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；個人喪失償債能力；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產；法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。另外，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

（3）除名退伙。是指在合伙人出現法定事由的情形下，由其他合伙人決議將該合伙人除名。

《合伙企業法》第49條規定，合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：未履行出資義務；因故意或者重大過失給合伙企業造成損失；執行合伙事務時有不正當行為；發生合伙協議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內，向人民法院起訴。

2．退伙的法律后果

退伙的法律后果主要表現為：

第一，退伙人喪失合伙人身份，脫離原合伙協議約定的權利義務關系。

第二，對合伙企業財產狀況進行結算，退還退伙人的財產份額，或者由退伙人分擔虧損。自然人的合伙人死亡或者被依法宣告死亡，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人如果不能取得合伙企業的合伙人資格，合伙企業應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。

另外，合伙人退伙并不必然導致合伙企業解散，只有合伙人因退伙僅剩一人時才會導致合伙企業解散。

六、特殊的普通合伙企業的事務管理

特殊的普通合伙企業，是指以專業知識和專門技能為客戶提供有償服務，部分合伙人對在執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業的債務承擔無限責任或無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任的普通合伙企業。

（一）特殊的普通合伙企業的名稱

特殊的普通合伙企業名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。

（二）特殊的普通合伙企業的責任承擔

一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。對合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業債務，以合伙企業財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協議的約定對給合伙企業造成的損失承擔賠償責任。

合伙人在執業活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

（三）特殊的普通合伙企業的執業風險預防

為保護債權人利益，《合伙企業法》規定，特殊的普通合伙企業應當建立執業風險基金、辦理職業保險。執業風險基金用于償付合伙人執業活動造成的債務。執業風險基金應當單獨立戶管理。具體管理辦法由國務院規定。

（四）特殊的普通合伙企業的法律適用

除以上專門的規定外，特殊的普通合伙企業適用普通合伙企業的一般規定。