第六節 股份有限公司

一、股份有限公司的概念

股份有限公司簡稱股份公司，是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業法人。

二、股份有限公司的設立條件

設立股份有限公司，應當具備下列條件：

（1）發起人符合法定人數，應當有2人以上200人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。發起人承擔公司籌辦事務，發起人應當簽訂發起人協議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。

（2）有符合公司章程規定的全體發起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額。

（3）股份發行、籌辦事項符合法律規定。

（4）發起人制定公司章程，采用募集方式設立的經創立大會通過。

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。

（6）有公司住所。

三、股份有限公司的設立方式

（一）發起設立

發起設立是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。在發起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。

（二）募集設立

募集設立是指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。募集設立是向社會公開募集股份，因而具有較強的資金籌集能力。但這種設立方式的結果是公司的股東數量較多，股權分散化程度提高，流動性加大，因此只適合于資合性較高的股份有限公司。另外，由于募集設立的社會影響較大，法律對其規定了嚴格而復雜的程序和限制條件，只有按此要求進行募集設立，才能依法成立公司。

我國《公司法》第80條規定：“股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。法律、行政法規以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的，從其規定。”

四、股份有限公司的設立程序

（一）發起設立的程序

1．發起人認購股份、繳納出資

發起人應當書面認足公司章程規定其認購的股份，并按照公司章程規定繳納出資。以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。發起人不依照前款規定繳納出資的，應當按照發起人協議承擔違約責任。

2．選舉董事會和監事會

發起人認足公司章程規定的出資后，應當選舉董事會和監事會。

3．申請設立登記

由董事會向公司登記機關報送公司章程以及法律、行政法規規定的其他文件，申請設立登記。

申請時應當提交：公司法定代表人簽署的設立登記申請書；董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；公司章程；依法設立的驗資機構出具的驗資證明；發起人首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；發起人的主體資格證明或者自然人身份證明；載明公司董事、監事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；公司法定代表人任職文件和身份證明；企業名稱預先核準通知書；公司住所證明；國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。

法律、行政法規或者國務院決定規定設立股份有限公司必須報經批準的，還應當提交有關批準文件。公司申請登記的經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的，應當在申請登記前報經國家有關部門批準，并向公司登記機關提交有關批準文件。

公司登記機關自接到股份有限公司的設立申請之日起30日內作出是否予以登記的決定。對符合法律規定條件的，發給公司營業執照。公司以營業執照簽發日期為公司成立日期。公司成立后，應當進行公告。

（二）募集設立的程序

1．發起人認購股份

以募集方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司應發行股份總數的35%。法律、行政法規對此另有規定的，從其規定。

2．公告招股說明書，制作認股書

招股說明書應當附有發起人制定的公司章程，并載明下列事項：發起人認購的股份數；每股的票面金額和發行價格；無記名股票的發行總數；募集資金的用途；認股人的權利和義務；本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認購股份的說明。

3．簽訂承銷協議和代收股款協議

發起人就股份承銷的方式、數量、起止日期、承銷費用的計算與支付等具體事項，與證券公司簽訂承銷協議；發起人就代收和保存股款的具體事宜，與銀行簽訂代收股款協議。

4．召開創立大會

創立大會通常被認為是股份有限公司募集設立過程中的決議機構。發起人應當在發行股份的股款繳足后30日內主持召開創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。創立大會的職權包括：審議發起人關于公司籌辦情況的報告；通過公司章程；選舉董事會成員；選舉監事會成員；對公司的設立費用進行審核；對發起人用于抵作股款的財產的作價進行審核；發生不可抗力或者因經營條件發生重大變化而直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。創立大會對上述所列事項作出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過。

5．設立登記并公告

以募集方式設立的公司在創立大會結束后30日內，由董事會向公司登記機關即工商行政管理局申請設立登記，并按照公司登記管理條例的規定提交有關文件。提交的文件除與發起設立相同外，還包括創立大會的會議記錄；以募集方式設立股份有限公司公開發行股票的，還應當提交國務院證券監督管理機構的核準文件。

（三）公司設立中發起人的責任

發起人是指籌辦公司的設立事務、認購公司的股份、進行公司設立行為的人。發起人在設立公司的行為過程中，應當簽訂發起人協議，明確各自在公司設立中的權利和義務。

發起人應當承擔下列責任：公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任；公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還并加付同期銀行存款利息的義務；在公司設立過程中，因自己的過失使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任；發起人不得虛假出資、抽逃出資。

五、股份有限公司的組織機構

（一）股東大會

股東大會為股份有限公司的必設機關，是股份有限公司的最高權力機關，由全體股東組成。

《公司法》關于有限責任公司股東會職權的規定，適用于股份有限公司股東大會。

股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在2個月內召開臨時股東大會：董事人數不足《公司法》規定人數或者公司章程所定人數的三分之二時；公司未彌補的虧損達實收股本總額的三分之一時；單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；董事會認為必要時；監事會提議召開時；公司章程規定的其他情形。

股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監事會應當及時召集和主持；監事會不召集和主持的，連續90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東；發行無記名股票的，應當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后2日內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內容應當屬于股東大會的職權范圍，并有明確議題和具體決議事項。股東大會不得對前述通知中未列明的事項作出決議。

無記名股票持有人出席股東大會會議的，應當于會議召開5日前至股東大會閉會時將股票交存于公司。

股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

《公司法》和公司章程規定公司轉讓、受讓重大資產或者對外提供擔保等事項必須經股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會進行表決。

股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應當向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權。

股東大會應當對所議事項的決定作成會議記錄，主持人、出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。會議記錄應當與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。

股東大會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內，請求人民法院撤銷。

（二）董事會

董事會是股份有限公司必設的業務執行和經營意思決定機構，對股東大會負責。

董事會由全體董事組成。董事會成員為5～19人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

董事的產生有兩種情況：在公司設立時，采取發起方式設立的公司，董事由發起人選舉產生；采取募集方式設立的公司，董事由創立大會選舉產生。在公司成立后，董事由股東大會選舉產生。

董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

《公司法》關于有限責任公司董事會職權的規定，適用于股份有限公司董事會。

董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協助董事長工作，董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長履行職務；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事履行職務。

董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監事。代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上董事或者監事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另行確定召集董事會的通知方式和通知時限。

董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。董事會決議的表決，實行一人一票。

董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。董事會應當就會議所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。

董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內，請求人民法院撤銷。

（三）經理

經理是對股份有限公司日常經營管理負有全責的高級管理人員，由董事會聘任或解聘，對董事會負責。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經理。

《公司法》關于有限責任公司經理職權的規定適用于股份有限公司的經理。

（四）監事會

股份有限公司設監事會，由不少于3人的監事組成。監事會應包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會中職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

監事會設主席一人，可以設副主席。監事會主席和副主席由全體監事過半數選舉產生。監事會主席召集和主持監事會會議；監事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監事會副主席召集和主持監事會會議；監事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監事共同推舉一名監事召集和主持監事會會議。

監事任期每屆3年，任期屆滿，連選可以連任。董事、高級管理人員不得兼任監事。

《公司法》關于有限責任公司監事會職權的規定，適用于股份有限公司監事會。監事會行使職權所必需的費用，由公司承擔。

監事會每6個月至少召開一次會議。監事可以提議召開臨時監事會會議。

監事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規定的外，由公司章程規定。監事會決議應當經半數以上監事通過。

監事會應就所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監事應當在會議記錄上簽名。

（五）關于上市公司的組織機構的特別規定

上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

上市公司設獨立董事，具體辦法由國務院規定。

上市公司設董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。

上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。

六、股份有限公司的股份發行

股份發行是指股份有限公司為設立公司或者籌集資金，依照法律規定發售股份的行為。

股份發行的條件和程序應當符合《公司法》和《證券法》的有關規定。

公司發行的股票可以為記名股票，也可以為無記名股票。公司向發起人、法人發行的股票，應當為記名股票，并應當記載該發起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

公司發行記名股票的，應當置備股東名冊，記載下列事項：

（1）股東的姓名或名稱及住所；

（2）各股東所持股份數；

（3）各股東所持股票的編號；

（4）各股東取得股份的日期。

發行無記名股票的，公司應當記載其股票數量、編號及發行日期。

股份發行可以為平價和溢價發行，我國法律禁止低于股票票面金額發行股票。

七、股份有限公司的股份轉讓

股份轉讓是指股份有限公司的股份持有人依法定條件和程序將其持有的股份讓與他人，從而使他人成為公司股東的行為。

股東持有的股份可以依法轉讓，股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。

記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。

發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。