第三章 日本關于過失共同正犯的學說狀況

第一節(jié) 引言

共同犯罪之所以被稱為“絕望之章”，是因為從作為共同犯罪之基本性質的“共同性”開始，就出現了犯罪共同說與行為共同說的基本對立，在此延長線上，又衍生出許多理論的紛爭，從而形成一片混戰(zhàn)的局面。是否存在過失共同正犯之爭，就是從這一基本對立出發(fā)派生出來的。犯罪共同說認為，（廣義上的）共犯必須是在客觀上共同地實現由刑法事先規(guī)定的特定“犯罪”,并將該特定的犯罪限定于故意犯，從而否定了不具有相互意思了解的過失共犯和片面共犯；而行為共同說則認為，共犯不一定要共同實現故意犯罪才成立，只要各自的行為具有共同性即為足夠，于是在特定的故意犯罪以外，還肯定了成立過失共犯以及片面共犯的可能性。

然而，機械地停留于犯罪共同說與行為共同說的爭論，對于過失共同正犯這一主題的推進并無多大意義。這是因為，隨著共犯理論與過失犯理論的發(fā)展，即使主張犯罪共同說，只要同時主張新過失論，也完全可能得出肯定過失共同正犯的結論。在這個意義上，犯罪共同說與行為共同說之間的對立走向緩和，而過失共同正犯肯定說與否定說的爭論也從其他視角出發(fā)進一步展開。

易言之，作為通說的過失共同正犯否定說并不是基于一貫的、同樣的理論基礎。因此，考察否定說背后的學說動向可以從反面認清過失共同正犯的實體。本著這樣的問題意識，本章主要考察當前日本刑法學界中關于過失共同正犯的主要觀點，追溯各種學說背后的理論根源，總結否定說的主要依據，并在此基礎上做批評性檢討。