第二章 我國目前關于共同過失犯罪的研究狀況

第一節 引言

1949年2月28日，中共中央發布了《關于廢除國民黨的六法全書與確定解放區的司法原則的指示》。自此，包括刑法在內的六大部門法的法律條文一律被廢除，新中國的刑法學進入一個原始的拓荒時期。我國有學者將新中國刑法學的歷史發展分為以下三個時期：1949—1956年，是新中國刑法學創建和初步發展時期；1957—1976年，是新中國刑法學遭受挫折和基本停滯時期；1977年以后，是新中國刑法學復蘇和全面發展時期。1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國刑法》，翻開了新中國刑法學發展歷程的嶄新一頁。我國學者陳興良教授將這60年來，我國刑法學的發展歷史概括為一個“由生而死——起死回生”的過程。

可以說，1979年頒布的《刑法》典是全面學習蘇聯刑法學的產物，因此，從該部刑法典引申出來的刑法概念都被深深烙上了蘇俄刑法學的痕跡。當然，共同犯罪理論也不例外，1979年頒布的《刑法》第22條以及現行《刑法》第25條關于共同犯罪的規定，顯然是直接受到了蘇俄《刑法》第17條之規定的影響，即“二人以上故意共同參加實施某項犯罪，就是共同犯罪”。從該法條出發，蘇俄絕大多數的刑法學者都將共同犯罪限定于故意共同犯罪，從而完全否定過失共同犯罪的存在余地。這一觀點至今仍然被我國絕大多數刑法學者所接受，由此形成了共同過失犯罪這一領域在我國刑法學界中幾乎處于研究空白的狀況。正如我國學者所歸納的：“有無共同過失犯罪？迄今為止，我國刑法理論界大都持否定態度。一些同志雖然也感到共同過失犯罪的客觀存在，但抑于傳統的刑法觀念，一直未能公開承認與討論過。究其原因，在他們看來，承認共同過失犯罪，就必然背離刑法中共同犯罪的概念與理論，有走上‘客觀歸罪’道路之慮。”

即便如此，蘇俄刑法學者特拉伊寧還是承認了存在共同過失犯罪的可能性，他認為沒有根據斷言“所謂含有過失罪過的共同犯罪完全是不可思議的”。而從20世紀90年代開始，尤其是近十年來，隨著德日刑法解釋學的傳入，對傳統的共犯理論體系產生了劇烈的沖擊，逐漸萌生出肯定共同過失犯罪的萌芽。當然，否定說仍然占據著絕對性的支配地位。但是，在理論根據以及法律根據上是否就完全排除了共同過失犯罪的成立可能性？在司法實踐中是否存在共同過失犯罪的現象，如果存在的話，在現有的法律框架下又應當如何規制？這些問題開始引人深思。

在本章中，筆者試圖描述新中國成立至今，在蘇俄刑法理論的影響下，我國關于共同過失犯罪的研究與討論狀況，探尋當前否定共同過失犯罪尤其是否定過失共同正犯的主要理由，在此基礎上進行批評性檢討。