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一、法律執業的含義

關于法律執業的含義,筆者在《普通法教育》中已作出了比較詳盡的討論,本文不擬重復。為了本文的完整性,也為了給討論本文所倡議的課程奠定基礎,本節略略綜述法律執業含義的若干命題。

其一,精英律師執業狹義的“精英”律師是指隸屬于大律師事務所(“大律所”)或服務于大企業的內部法律部門的律師;而“非精英”律師是指服務于自然人或小型商戶的律師。廣義的精英律師是指高層次的法律人,包括政策制定者、法官、教授。見George K.Gardner,“Why Not a Clinical Lawyer-School? —Some Reflections,”82 U.PA.L.REV.(1934),p.802;Herbert L.Packer,“Thomas Ehrlich,with the assistance of Stephen Pepper,”New Directions In Legal Education:A Report Prepared For The Carnegie Commission On Higher Education,McGraw-Hill,1972,p.48;Paul Brest,“Plus ca Change,”91 Mich.L.Rev.(1993),p.1945。內容包含大量原創性的工作。

一般人往往認為律師的主要業務就是出庭辯護或者處理糾紛,而這些業務只需要機械地適用法律。但是美國從1870年到1920年間發展的大律師事務所(“大律所”)執業模式現在已成為“世界標準”。Carole Silver,“Globalization and the U.S.Market in Legal Services-Shifting Identities,”21 Law & POL'Y INT'L Bus(2000),p.1094.關于美國大律所的發展及執業的詳情,參看《論當代中國的普通法教育》,3~16,66~71頁,北京,中國政法大學出版社,2005。這個標準要求律師從事防御性法律服務,而大律所的優勢在于策略性運用法律的能力、推動法律改革的能力。當然,這是美國法律人對美國精英律師執業內容的論述。因為沒有中國精英律師執業的內容的實證研究,只能憑經驗推論說中國精英律師執業的內容只會更深奧,因為跨境的業務,在經濟轉型中的業務只會使律師的任務變得更復雜,更難執行。例如,如何在沒有抵押法的情況下進行及執行抵押,在沒有破產法的情況下執行抵押貸款,在沒有公司法的情況下到境外上市等,這些都是原創性的工作,沒有對理論及現實進行持續深入的思考,它們是無法完成的。

其二,法律全球化要求中國發展本土的精英律師業。

對大律所可以作出各種批評,例如,它們只服務于富有的人,又如它們導致美國律師業出現了道德危機,然而,是否應該以此推論說中國不應該建立大律所呢?關于道德危機,這個美國的問題與中國關系不大,詳見何美歡:《論當代中國的普通法教育》,95~97頁,北京,中國政法大學出版社,2005。本文不擬討論。而關于前者,大律所確實只服務于富有的人,但是水能覆舟,也能載舟。即使我們更關注窮人或弱勢群體,這也不是否定大律所執業模式的理由,因為這個模式的優點完全可以為公共利益服務。這個模式的優勢在于:它利用規模效益提供優質服務,它具創意地運用法律,它以營業管理方法管理律所。“零售的”公共利益法律服務(public interest lawyering)對個別律師可以提供精神上的滿足感,對個別客戶可以提供保護,但單干的律師資源有限,可協助的客戶人數有限,他更沒有時間精力繼續研究,他掌握的法律知識及技能只會退化。但是如果這些律師組織起來,以大律所模式執業,一方面,可以協助的人數會變得更多;另一方面,律師可以專化,可以進修,可以進行“試探式”訴訟(test case)或推動輿論修改法律,最終對弱勢群體的保護可以起到更大的作用。所以不應該以一種負面的視角去看大律所模式本身。

況且,不管人們對美國大律所的看法如何,它們正在不可阻擋地入主世界各地,它們支配著全球的法律市場。中國急切需要掌握它們的技藝。

其三,非精英執業也有一定的法律含量。

英美對非精英律師執業的研究不多。僅有的研究顯示即使非精英律師也不是機械地執行一般的、無須智力的事務。法律含量較低的事務早已下放給律師助理辦理。見何美歡:《論當代中國的普通法教育》,71~72頁,北京,中國政法大學出版社,2005。我們沒有對中國非精英律師執業內容的實證研究,也許今天的非精英律師執業內容與法律沾不上關系,但是只要中國繼續走向法治,執業的法律內容就必然會增加,而對律師的法學修養的要求也必然會提高。

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