第四章　犯罪與犯罪構(gòu)成

1．如何理解我國刑法中的犯罪概念?

答：根據(jù)我國《刑法》第13條的規(guī)定，犯罪是指違反我國刑法，應(yīng)受刑罰懲罰的嚴(yán)重危害社會的行為。它具有以下三個基本特征：

（1）嚴(yán)重社會危害性，即犯罪是嚴(yán)重危害社會的行為

社會危害性是犯罪最本質(zhì)、最基本的特征。所謂嚴(yán)重的社會危害性，是指行為對刑法所保護的社會關(guān)系造成損害的特性。在社會主義社會，人民當(dāng)家作主，國家和人民的利益完全一致，因而，犯罪的嚴(yán)重社會危害性實質(zhì)上是指對國家和人民利益的危害性。

（2）刑事違法性，即犯罪是觸犯刑法的行為

違法行為有多種，包括民事違法行為、經(jīng)濟違法行為、行政違法行為、刑事違法行為。犯罪是一種違法行為，但不是一般意義上的違法行為，而是刑事違法行為即觸犯刑法的行為。違法并不都是犯罪，只有違反刑法的才構(gòu)成犯罪。

（3）應(yīng)受刑罰懲罰性，即犯罪是應(yīng)受刑罰處罰的行為

任何人違反法律，都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律后果。對犯罪行為而言，則應(yīng)承擔(dān)刑罰處罰的法律后果。犯罪是刑罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果。因此，應(yīng)受刑罰處罰性也是犯罪的一個基本特征。這個特征表明，如果某一行為不應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰，就意味著它不是犯罪。

犯罪的以上三個基本特征是相互聯(lián)系、緊密結(jié)合的。嚴(yán)重的社會危害性是刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性的基礎(chǔ)，它是犯罪的最基本屬性。刑事違法性是社會危害性在刑法上的表現(xiàn)，它與應(yīng)受刑罰懲罰性一起構(gòu)成社會危害性的度量。行為的社會危害性未達到違反刑法、應(yīng)受刑罰懲罰的程度，則不構(gòu)成犯罪。因此。這三個基本特征都是任何犯罪所不可或缺的，是區(qū)分罪與非罪的根本標(biāo)準(zhǔn)。

2．在刑事司法中決定行為構(gòu)成犯罪(即具體行為入罪)的關(guān)鍵要素是社會危害性，還是犯罪構(gòu)成?兩者的邏輯關(guān)系應(yīng)當(dāng)是怎樣的結(jié)構(gòu)?

答：決定行為構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵要素是犯罪構(gòu)成而非社會危害性。

應(yīng)受刑罰處罰的社會危害性是立法者規(guī)定犯罪化和除罪化的標(biāo)準(zhǔn),由于它缺乏規(guī)范性,因此不能直接運用到司法中作為認(rèn)定犯罪的標(biāo)準(zhǔn)。犯罪構(gòu)成則是司法中認(rèn)定犯罪的基本標(biāo)準(zhǔn)。

我國現(xiàn)有的犯罪構(gòu)成體系中的社會危害性是滲透在犯罪構(gòu)成的各要件之中的，因此是形式與實質(zhì)構(gòu)成的統(tǒng)一的犯罪體系，是法定的抽象的犯罪構(gòu)成的社會危害性，而不是現(xiàn)在的行為所造成的現(xiàn)實社會危害性。社會危害性的變化也必然引起刑法的“立”、“廢”、“改”。故社會危害性是不能從刑法學(xué)領(lǐng)域中驅(qū)逐出去的，而應(yīng)該是犯罪構(gòu)成的要件。

3．犯罪概念與犯罪構(gòu)成的聯(lián)系和區(qū)別是什么?

答：犯罪構(gòu)成與犯罪概念是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的范疇：

（1）犯罪概念與犯罪構(gòu)成的聯(lián)系

犯罪構(gòu)成與犯罪概念的聯(lián)系在于，犯罪概念是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)，犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體化。

①作為犯罪基本特征的行為的社會危害性與刑事違法性，也是犯罪構(gòu)成的基本特征。

②犯罪構(gòu)成又是犯罪概念及其基本特征的具體化。它通過一系列主、客觀要件具體而明確地體現(xiàn)犯罪的社會危害性，同時使犯罪概念的法律特征得以具體化，反映出犯罪行為的刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性。

（2）犯罪概念與犯罪構(gòu)成的區(qū)別

犯罪構(gòu)成與犯罪概念的最主要區(qū)別在于它們的功能相異。犯罪概念的功能是從整體上回答什么是犯罪、犯罪有哪些基本特征，揭示犯罪行為的社會、政治本質(zhì)，從而使我們從原則上區(qū)分罪與非罪；而犯罪構(gòu)成的功能是解決構(gòu)成犯罪的具體規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)問題，進一步明確回答犯罪是怎樣成立的、構(gòu)成犯罪需要具備哪些要件。

4．我國《刑法》第十三條所規(guī)定的“但書”在刑事司法中具有什么功能?這種功能如何具體實現(xiàn)?

答：我國刑法的一般犯罪概念含有定量因素，而具體犯罪概念有的含定量因素,有的不含定量因素。含有定量因素的具體犯罪概念,與犯罪的一般概念顯然具有一致性,而不含定量因素的具體犯罪概念,則與一般犯罪概念間存在差異。這種差異是不能由我國的犯罪構(gòu)成理論加以彌補的。這時就凸現(xiàn)了但書的功能。

概而言之,但書的功能有二：

（1）照應(yīng)功能

我國刑法中具體犯罪含有定量因素的可分為兩類：

①直接地規(guī)定了數(shù)量限制,如盜竊罪、詐騙罪和搶奪罪等。這類法條數(shù)雖不多,但它們在全部刑事案件中占絕對比重；

②在法律條文中寫明“情節(jié)嚴(yán)重的”、“情節(jié)特別惡劣的”或“造成嚴(yán)重后果的”才應(yīng)受刑罰制裁的罪。這類罪實際上多是內(nèi)含定量限制的罪,占刑法分則罪刑條款的半數(shù)以上。

如果把第一類直接規(guī)定數(shù)量限制的罪和第二類內(nèi)含數(shù)量限制的罪相加，約占我國刑法分則條款數(shù)的三分之二以上。因此,內(nèi)含定量因素的具體犯罪概念在我國刑法中占絕對比重。

但書的體現(xiàn),將這些定量因素作為具體犯罪概念的一部分,在認(rèn)定犯罪時便體現(xiàn)了但書的照應(yīng)功能。

（2）出罪功能

除了上述約三分之二含有定量因素的犯罪外,我國刑法分則尚有不足三分之一的犯罪不含定量因素。這些不含定量因素的犯罪又大致可以分為兩類：

①行為本身性質(zhì)嚴(yán)重，足以反映其社會危害程度的犯罪；

②行為本身性質(zhì)并不嚴(yán)重,不足以反映其社會危害程度的犯罪。

對于第二類行為，盡管有的已經(jīng)符合該罪構(gòu)成要件,但因其情節(jié)顯著輕微危害不大,因此不認(rèn)為是犯罪。這就將原本要認(rèn)定為犯罪的行為排除出去,我們稱之為出罪功能。

5．在刑事司法中適用我國《刑法》第十三條所規(guī)定的“但書”的程序法依據(jù)是什么?

答：法定不起訴又稱絕對不起訴，指《刑事訴訟法》第173條第1款和第171條第4款規(guī)定的不起訴。

法定，是指法律規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)”，即凡是犯罪嫌疑人沒有犯罪事實，或具有《刑事訴訟法》第15條條規(guī)定情形之一的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定，檢察機關(guān)不享有作出起訴決定或者不起訴決定的自由裁量權(quán)，只能依法作出不起訴決定。

具體而言，我國《刑法》第13條所規(guī)定的“但書”，就是《刑事訴訟法》第15條第2款所列的法定不起訴適用情形：情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的。

6．為什么要研究犯罪構(gòu)成?

答：我國刑法中的犯罪構(gòu)成，對于準(zhǔn)確、合法、及時地懲罰犯罪，切實有效地保障公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利及財產(chǎn)權(quán)利，保證無辜者不受非法追究，具有重要意義。具體而言，表現(xiàn)在如下兩個方面：

（1）有助于區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪

犯罪構(gòu)成為罪與非罪的區(qū)分，提供了明確而具體的法律標(biāo)準(zhǔn)。這些標(biāo)準(zhǔn)是由刑法總則和刑法分則共同加以規(guī)定的。司法實踐中，只要根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定查明犯罪構(gòu)成要件，就可以正確地將罪與非罪加以區(qū)分。

犯罪構(gòu)成不僅為罪與非罪的區(qū)分提供了法律依據(jù)，而且還為劃分此罪與彼罪的界限提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。因為一切犯罪雖然都必須具備共同的犯罪構(gòu)成要件，但不同的犯罪存在相異的犯罪構(gòu)成。因此，只要掌握了每個犯罪的犯罪構(gòu)成要件，就可以正確區(qū)分此罪與彼罪。

（2）有助于正確量刑

犯罪構(gòu)成的意義不僅僅在于為正確定罪提供法律標(biāo)準(zhǔn)，它對量刑的意義亦不可忽視。定罪是量刑的前提和基礎(chǔ)，只有定性準(zhǔn)確，才能量刑適當(dāng)。尤其在加重構(gòu)成與減輕構(gòu)成的情況下，正確適用犯罪構(gòu)成更具有直接意義。

7．犯罪構(gòu)成的共同要件包括哪些內(nèi)容?

答：歸納各種犯罪的構(gòu)成，每種犯罪都具有以下四個共同的構(gòu)成要件：

（1）犯罪客體

犯罪客體是指我國刑法所保護而為犯罪所侵犯的社會主義社會關(guān)系

（2）犯罪客觀方面

犯罪客觀方面是指犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)，包括危害行為、危害結(jié)果以及危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系等。

（3）犯罪主體

犯罪主體是指實施危害社會的行為并且承擔(dān)刑事責(zé)任．任的自然人或單位，有的犯罪構(gòu)成還要求特殊主體，即具備特定職務(wù)或身份的自然人或性質(zhì)有所限定的單位。

（4）犯罪主觀方面

犯罪主觀方面是指犯罪主體對其實施的行為及其結(jié)果所持的心理態(tài)度，某些犯罪的犯罪構(gòu)成還要求有特定的犯罪目的。

8．如何理解我國刑法所規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成中的定量要素?

答：刑法中的定量因素,是指刑法規(guī)定的,表明行為對法益的侵害程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的量的規(guī)定性。

定量因素普遍存在于我國刑法中：刑法總則第13條但書規(guī)定“情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認(rèn)為是犯罪”,這從整體上對犯罪成立條件作了量上的限制。

我國刑法中具體犯罪含有定量因素的可分為兩類：

（1）直接地規(guī)定了數(shù)量限制,如盜竊罪、詐騙罪和搶奪罪等。法條數(shù)雖不多,但它們在全部刑事案件中占絕對比重；

（2）在法律條文中寫明“情節(jié)嚴(yán)重的”、“情節(jié)特別惡劣的”或“造成嚴(yán)重后果的”才應(yīng)受刑罰制裁的罪。

9．我國刑法分則所規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成普遍包含的定量要素與我國《刑法》第十三條所規(guī)定的“但書”是什么關(guān)系?

答：在總則犯罪概念定量因素（但書）的制約下，我國刑法分則中大量犯罪的構(gòu)成中也設(shè)置了數(shù)量要件。這比較集中地反映在數(shù)額犯和情節(jié)犯的規(guī)定上。

數(shù)額犯，是以達到一定數(shù)額為構(gòu)成要件的犯罪，如盜竊罪、詐騙罪和搶奪罪；情節(jié)犯，是以情節(jié)達到一定程度為構(gòu)成要件的犯罪，如假冒注冊商標(biāo)罪、假冒專利罪和串通投標(biāo)罪。此外，還有許多犯罪的成立以造成嚴(yán)重后果為要件，如破壞計算機信息系統(tǒng)罪、重大勞動安全事故罪和聚眾擾亂社會秩序罪等，也是含有量的限制的。但書和作為其具體體現(xiàn)的分則中的數(shù)量要件就將刑事犯罪與一般違法行為區(qū)分開來。

“但書”的適用涉及刑法分則中的所有罪名，而法律的規(guī)定不可能精確到一切可能出現(xiàn)的情況，而且，刑事案件形形色色，復(fù)雜多樣，因此，對于刑法分則沒有規(guī)定的，就要求辦案人員要根據(jù)個案的具體事實、證據(jù)、行為人的個體情況等因素來綜合分析認(rèn)定。