上　編　刑法總論

第一章　刑法概述

1．如何理解廣義刑法與狹義刑法?

答：（1）廣義刑法

廣義刑法是指一切規定犯罪、刑事責任和刑罰的法律規范的總和，包括刑法典、單行刑法以及非刑事法律中的刑事責任條款（又稱附屬刑法規范)。

單行刑法是國家以決定、規定、補充規定、條例等名稱頒布的，規定某一類犯罪及其后果或者刑法的某一事項的法律。

附屬刑法，是指附帶規定于經濟法、行政法等非刑事法律中的罪刑規范。

（2）狹義刑法

狹義刑法即指刑法典。我國現行刑法是指1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過，1997年3月14日第八屆全國人民代表大會第五次會議修訂的《中華人民共和國刑法》。

2．在構建和諧社會的價值追求背景下如何理解刑法的階級屬性和社會屬性?

答：（1）刑法的階級屬性

刑法的階級性，即刑法體現了掌握國家政權的階級意志。從刑法的產生、刑法的基本內容、刑法的功能上看，刑法是階級社會的產物，階級性是刑法的固有屬性。在和諧社會的價值追求背景下，刑法同樣體現了階級性這一特征。這里的階級是工人階級領導的廣大人民群眾。

（2）刑法的社會屬性

刑法的社會性，是指刑事法律在主要體現掌握國家政權的階級意志的同時，在一定范圍內、一定程度上也反映了社會各個階級的某些共同利益和要求，即具有共同的意志性。刑法的社會性，體現了各個階級的共同意志，這是和諧社會價值追求的表現之一。

（3）刑法的階級屬性與社會屬性的統一

一切剝削階級國家，包括奴隸制國家、封建制國家和資本主義國家，因國家類型不同，其刑法內容和形式各有差異。然而，一切剝削階級國家的刑法存在共同階級本質，即都是以生產資料私有制為基礎，反映剝削階級意志并為剝削階級利益服務的鎮壓人民的專政工具。

法的階級性實際上講的是刑法的階級本質，刑法的社會性實際上講的是刑法的社會本質。所以，刑法的階級性與社會性是統一的，統一于刑法本質。刑法的階級本質著重從刑法與階級、階級斗爭的聯系方面來看刑法本質問題，而刑法的社會本質是從法與一般社會生活的聯系來觀察和描述刑法本質的。在構建和諧社會的價值追求背景下，刑法的階級屬性與社會屬性形成一種辯證統一的關系。

3．我國刑法的任務是什么？

答：刑法的任務是指刑法承擔的打擊誰、保護誰的歷史和現實使命。

我國《刑法》第2條規定：“中華人民共和國刑法的任務，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛國家安全，保衛人民民主專政的政權和社會主義制度，保護國有財產和勞動群眾集體所有的財產，保護公民私人所有的財產，保護公民的人身權利、民主權利和其他權利，維護社會秩序、經濟秩序，保障社會主義建設事業的順利進行?！?/p>

由此可見，我國刑法的任務包括兩個方面：一是懲罰方面，二是保護方面。二者密切聯系，有機統一。懲罰犯罪是手段，保護人民是目的。

《刑法》第2條規定的保護方面的任務，概括而言，包括保護國家和人民的利益，保護社會主義社會關系，保護社會主義現代化建設事業的順利進行。具體可以從四個方面予以把握：

（1）保衛國家安全、人民民主專政政權和社會主義制度；

（2）保護社會主義的經濟基礎；

（3）保護公民的各項權利；

（4）維護良好的社會秩序與安定的政治局面。

4．我國刑法創制與完善的過程是如何實現犯罪化與非犯罪化的?

答：（1）犯罪化的實現

犯罪化，就是將更多輕微違法行為入罪，讓我國刑法體系更加完善與合理，也就是要求立法機關立法更加細致，也只有這樣才能讓我國的刑事立法完善起來。

在刑法的創制和完善中，刑法的犯罪化得到了體現。1979年制定的刑法典在1997年修訂之前，國家立法機關先后通過了25部單行刑法，大量的犯罪被增設。1997年刑法典施行迄今才17年多，就通過1個單行刑法和8個刑法修正案對刑法典進行了9次修改，罪名從1997年刑法典的413個增加到目前的451個。

犯罪化的實現途徑包括：一是增設新的罪名；二是改變已有犯罪的構成要件，其具體又包括以下幾個方面：

①擴大行為對象或者犯罪對象的范圍；

②增加犯罪行為方式；

③降低犯罪的起刑標準。

（2）非犯罪化的實現

非犯罪化，是指將更多輕微犯罪從刑法中剝離出來，這是現在世界的一大潮流，其本質上就要求司法機關將那些非常輕微的犯罪，不判定為犯罪，可以通過民事上的賠償來解決，它與非刑罰化相類似，但又有區別，就是非犯罪化不認為是犯罪，而非刑罰化認為是犯罪但不做出具體的刑罰處罰。

在刑法的創制和完善過程中，除了殺人、放火、搶劫、強奸、爆炸等嚴重危害社會的行為，其本身的社會危害性程度往往即足以構成犯罪外，多數危害社會的行為，必須其社會危害性達到一定的嚴重程度才能構成犯罪，否則只作為一般違法行為處理。

我國刑法主要是通過以下幾種規定方式來劃定“犯罪圈”而將一般違法行為排除在外的：一是以情節是否嚴重、是否惡劣作為區分標準；二是以后果是否嚴重作為區分標準。

5．如何理解我國刑法的體系?

答：廣義的刑法體系，是指刑法的各種淵源及其相互關系，狹義的刑法體系是指刑法典的組成與結構。通常意義上，對刑法體系作狹義理解。

我國的刑法典由總則、分則和附則三個部分組成。其中，總則、分則各為一編，編下設章、節、條、款、項等層次。

（1）編、章

①刑法典第一編為總則，共5章，分別為刑法的任務、基本原則和適用范圍，犯罪，刑罰，刑罰的具體運用，其他規定；

②第二編為分則，共10章，分別規定了10類犯罪。依次為：危害國家安全罪，危害公共安全罪，破壞社會主義市場經濟秩序罪，侵犯公民人身權利、民主權利罪，侵犯財產罪，妨害社會管理秩序罪，危害國防利益罪，貪污賄賂罪，瀆職罪，軍人違反職責罪；

③第三部分為附則，僅1個條文，即《刑法》第452條。該條的意義在于：一是規定修訂后的刑法典施行的日期；二是規定修訂后的刑法典與以往單行刑法的關系。

（2）節

章下為節，但只是總則的第二、三、四章及分則的第三、六章之下設立節，總則的第一、五章及分則其他章下未設節。

（3）條

節下為條，條是刑法典的基本組成單位，是表達刑法規范的基本元素。刑法典全部條文以統一的序號編排，不受編、章、節劃分的影響。

（4）款

條下為款，款無編號，其標記是另起一段。有些條文設有多款，而有些條文僅規定一款。

（5）項

款下為項，項是某些條或款之下設立的單位，其標記是另起一段且以括號內的基數號碼編排。

刑法條文采用條、款、項這樣的結構是非常嚴謹的，不能隨意更改，引用條文時必須絕對準確。刑法條文可以在同一款里表達兩個或兩個以上意思。

6．刑法解釋的種類有哪些?

答：刑法解釋即對刑法規定含義的闡明。依解釋的方法而論，刑法解釋可分為文理解釋與論理解釋。

（1）文理解釋

文理解釋指從刑法條款語義出發闡釋刑法規定含義的解釋方法。其主要根據是語詞的含義、語法、標點及標題。文理解釋是一種基本的但并非簡單的解釋方法。

（2）論理解釋

論理解釋指按照立法精神，聯系刑法產生的緣由、沿革及其他相關事項，對刑法規定作邏輯分析，從而闡明其真實含義的解釋方法。論理解釋可以分為：

①當然解釋

當然解釋是指刑法規定雖未明示某一事項，但依規范目的、事物屬性的邏輯推理，將該事項當然地解釋為包括在該規定適用范圍之內的解釋方法。

②歷史解釋

歷史解釋指根據刑法制定或修訂的歷史背景以及刑法發展的沿革，闡明刑法規定真實含義的解釋方法。

③擴張解釋

擴張解釋是指刑法條文的字面含義比刑法真實含義窄，于是擴張字面含義，使其符合刑法規定真實含義的解釋方法。

④限制解釋

限制解釋是指刑法條文的字面含義比刑法真實含義廣，于是對字面含義加以限制，使之符合刑法規定真實含義的解釋。

7．如何理解刑法立法解釋與刑法司法解釋的關系?

答：立法解釋指國家最高立法機關即全國人大及其常委會對刑法的含義所作的解釋；而司法解釋則是指由國家最高司法機關對刑法規定含義所作的闡明。

（1）立法解釋與司法解釋的聯系

立法解釋和司法解釋都屬于正式解釋（或稱法定解釋、有效解釋），且解釋的對象都是現行法律條文。

（2）立法解釋與司法解釋的區別

①解釋的主體不同

立法解釋權只能由全國人大常務委員會行使；司法解釋權則由最高國家司法機關行使。

②解釋的權限不同

立法解釋不僅可以對現行法律條文本身需要進一步明確的界限直接作出解釋，還可以對現行法律條文作出超出立法原意的解釋或者作出補充規定；

而司法解釋則是在實施法律過程中對如何具體應用法律問題所作的解釋，但它不得作出超出立法原意的解釋，更不能作出修改或者補充立法的解釋。

③解釋的效力不同

立法解釋與其所解釋的法律效力是同等的。因此，立法解釋的效力高于司法解釋的效力。

如果某一司法解釋的內容與立法解釋相抵觸，則這一司法解釋應視為無效；如果對同一問題，既有立法解釋又有司法解釋，則應以立法解釋為準。

8．如何理解準司法解釋在刑法適用中的效力?

答：準司法解釋是指同最高人民法院、最高人民檢察院直接相關的隸屬性機構或個人或間接的、實質上的以最高人民法院、最高人民檢察院的名義所作出的有關具體適用刑事法律問題的解釋。

準司法解釋在實踐中大量存在，比如《人民司法》中的“司法信箱”、《中華人民共和國最高人民法院公報》中的案例、《刑事審判參考》中的“案例”、“法律、法規和司法解釋的理解和適用”、“審判長會議紀要”等。

準司法解釋在刑法適用中，發揮著巨大的效力，主要體現在以下幾個方面：

（1）彌補正式司法解釋的不足，起到一種補充作用。正式的司法解釋往往不會針對個案，而在司法實踐中，當碰到難以裁決的個案時，準司法解釋發揮著重要的作用；

（2）由于我國法院、檢察院在整個構成和運作方面與行政機關在體制構成和運作方面有著基本相同的屬性，是按照行政體制的結構和運作模式建構和運行的，因此最高人民法院、最高人民檢察院發布準司法解釋在一定程度上會得到普遍的遵守。

9．若針對某一具體問題，最高人民法院未制定司法解釋，而最高人民檢察院制定了司法解釋，如何理解最高人民檢察院所作的司法解釋對于刑事審判工作的影響?

答：（1）對于最高人民檢察院制定的司法解釋，檢察院和公安機關是要執行的。

（2）有可能造成在司法實踐中，法院和檢察院的認定不一致。有些法院沒有按照最高人民檢察院的解釋辦理。

實質上，法院應該執行檢察院的解釋。

10．如何理解非正式的刑法解釋在刑法適用中的作用?

答：非正式的刑法解釋是由未經國家授權的機關、團體、社會組織、學術機構乃至公民個人對刑法規定所作的解釋，此類解釋不具有法律效力，但對刑事立法和刑事司法活動具有重要的參考價值。

在非正式的刑法解釋中，學理解釋極具研究價值。

學理解釋是指由國家宣傳機構、社會組織、科研單位或專家學者從學理上對刑法含義所作的解釋。例如刑法典釋義、刑法教科書、論文、專著等，均屬學理解釋。

學理解釋無法律效力。但正確的學理解釋有助于理解與把握刑法規定的含義，對刑事立法和司法都具有參考價值。

11．如何理解刑法司法解釋與刑法案例指導制度的相互關系?

答：案例指導，是指通過有關程序審核，并經有關機構確認的對今后的案件處理能產生一定指導意義的案例，經正式渠道發布后，對今后其他處理此類案件的法官具有一定的指導作用。司法解釋則是指由國家最高司法機關對刑法規定含義所作的闡明。

案例指導與司法解釋的區別，主要表現如下：

（1）效力不同

①案例指導只是提供范例，注重對案件審理的指導性，對法官沒有強制約束力；

②司法解釋一經作出并予以公布，即具有僅次于法律的司法效力，各級國家司法機關審理案件時必須遵照執行。

（2）對象不同

①案例指導是發布一些有指導意義的案例，對處理此類案件起指導作用；

②司法解釋的對象是現行的法律條文，即有權作出司法解釋的機關只能以現行法律規定的內容為解釋對象。