2011年中國政法大學801法學綜合二（刑法學部分）考研真題及詳解[視頻講解]

中國政法大學研究生院

2011年碩士研究生入學考試試題

考試科目：801法學綜合二（民法學50分、刑法學50分、民事訴訟法學25分、刑事訴訟法學25分）

一、單項選擇題（每小題1分，共30分）

11．《刑法》第67條規定：“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰?！痹摋l所貫徹的刑罰原則是（　?。?。

A．罪刑法定原則

B．法律面前人人平等原則

C．罪刑相當原則

D．罪行個別化原則

12．甲某1993年7月15日出生，2009年7月15日晚與幾位同學進行生日聚會后，于11點50分左右潛入鄰居乙家行竊，半個小時里共找到價值8000元的錢物。正要出門，被回家的乙某發現扭住。甲某一拳擊中乙的左眼，后鑒定為重傷。甲的行為構成（　  ）。

A．盜竊罪

B．故意傷害罪

C．無罪

D．搶劫罪

13．行為人在實施不純正不作為犯罪時，其罪過（　?。?。

A．只能是故意

B．只能是過失

C．只能是間接故意

D．既可以是故意，也可以是過失

14．根據共同犯罪人分工情況，可將共同犯罪人分為（　?。?。

A．主犯、從犯、協從犯

B．主犯、教唆犯、幫助犯

C．組織犯、教唆犯、實行犯、幫助犯

D．正犯、共犯

15．在下列犯罪中，主觀方面屬于過失的是（　?。?/p>

A．非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪

B．偽造金融票證罪

C．徇私舞弊不征、少征稅款罪

D．玩忽職守罪

16．2009年1月2日下午，王某酒后進入一加油站，站內除了有數輛等待加油的轎車外，周圍還有很多群眾。王某一手持加油槍到處噴汽油，一手拿著打火機揚言要燒毀加油站，又拿起一根兩尺多長的鋼筋，猛砸加油機，后被一路過的警察制服，王某的行為構成（　　）。

A．故意毀壞財物罪

B．尋釁滋事罪

C．破壞易燃易爆設備罪

D．以危險方法危害公共安全罪

17．甲開槍射擊乙，乙迅速躲閃，子彈擊中乙身后的丙。甲的行為屬于（　?。?。

A．法律認識錯誤

B．對象錯誤

C．打擊錯誤

D．手段錯誤

18．甲某得知女友被乙某強奸，氣憤不已，帶人將乙某挾持并不停毆打。令其寫下坦白書認錯，并賠償5000元，讓其通知親戚來交錢放人。乙某親屬報警后，兩人被捕獲。甲的行為構成（　  ）。

A．綁架罪

B．非法拘禁罪

C．敲詐勒索罪

D．搶劫罪

19．關于非法行醫罪，下列說法不正確的是（　　）。

A．主體是未取得醫生執業資格的人

B．醫科大學本科畢業，分配到醫院擔任見習醫生。在試用期內雖未取得職業資格，但從事相應的醫療活動，也不屬于非法行醫

C．主觀方面是故意

D．非法行醫造成就診人死亡的，以故意殺人罪定罪量刑

20．下列表述中，說法正確的是（　?。?/p>

A．村民委員會主任甲某利用職務之便侵吞救災款物，構成貪污罪

B．乙某不具有國家工作人員身份，利用受聘擔任國有公司經理職務的便利條件，侵吞公共財產，不構成貪污罪

C．國家工作人員丙某利用職務上便利收受他人財物，但為他人謀取的是正當利益，因而不構成受賄罪

D．丁指使國家工作人員A挪用公款給丁使用，因丁不具有國家工作人員身份，因而其不構成挪用公款罪

二、多項選擇題（每小題2分，共60分）

41．刑法的解釋按效力可以分為（　　）。

A．立法解釋

B．司法解釋

C．論理解釋

D．學理解釋

42．強奸罪的實行犯限于“男性”，這一要素屬于（　  ）。

A．客觀性犯罪構成要素

B．規范性犯罪構成要素

C．不成文的犯罪構成要素

D．必要要素

43．下列行為中，不成立正當防衛的有（　?。?。

A．甲受到鄰居乙的暴力襲擊，甲打不過乙，將乙子丙打成重傷

B．乙身上攜帶巨款夜里返家，行色匆匆，一便衣警察見狀遂上前扭住盤問，乙以為碰到劫匪，遂將其打成重傷

C．丙欲報復得罪自己的A，一日遇見A正毆打B，遂將A打成重傷

D．丁與B發生爭吵，B邊走邊說：“你等著，我回家拿刀殺了你?！倍榉啦粶y，遂將B打成重傷

44．屬于危險犯的犯罪有（　?。?。

A．以危險方法危害公共安全罪

B．生產、銷售假藥罪

C．破壞交通工具罪

D．丟失槍支不報罪

45．剝奪政治權利是指剝奪下列權利（　?。?。

A．選舉權和被選舉權

B．言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利

C．擔任國家機關職務的權利

D．擔任公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利

46．下列關于假釋的說法不正確的是（　?。?。

A．甲實施暴力犯罪被判處有期徒刑8年，對甲不可以適用假釋

B．乙因實施故意傷害罪被判處有期徒刑14年，后卻有悔改表現三次減刑至9年，對于乙可以適用假釋

C．丙因犯搶劫罪和強奸罪分別被判處8年有期徒刑和9年有期徒刑，合并決定執行15年有期徒刑，對丙不得適用假釋

D．丁因犯盜竊罪被判處10年有期徒刑，后被釋放。在假釋考驗期限內又犯盜竊罪被判處3年有期徒刑，對丁應當撤銷假釋，按照“先并后減”的方法實行數罪并罰

47．劉某花5000元錢從人販子手中收買了婦女鐘某，強行發生性關系后，因鐘某數次逃跑，劉某即將鐘某以6000元的價格賣給他人。劉某的行為構成（　?。?/p>

A．收買被拐賣的婦女罪與強奸罪

B．拐賣婦女罪

C．一罪

D．數罪并罰

48．無業青年劉某和李某竄至某大學一間教室門外時，正值課間老師伏在講臺上閉目休息，皮包放在講臺邊地上。劉某對李某說：“我進去把包拿來咱們就跑?！崩钅滁c頭。劉某在學生眾目睽睽之下走進教室，抓起皮包（內有現金1000元，一部手機價值3000元）轉身就跑，幾個學生追出來。劉某掏出攜帶的It，首刺向抓住自己胳膊的一個學生，致其輕傷，后被幾個學生制服并扭送到保衛處。李某趁人不備偷偷溜走。關于兩人的行為，下列正確的是（　?。?/p>

A．兩人形成共犯關系

B．兩人形成盜竊罪的共犯

C．兩人形成搶劫罪的共犯

D．兩人形成搶奪罪的共犯

49．下列選項中，可以成為偽證罪的主體的是（　?。?。

A．證人

B．被害人

C．翻譯人

D．辯護人

50．玩忽職守罪是指（　　）。

A．超越職權、違法決定、處理其無權決定、處理的事項

B．不履行職責

C．不認真履行職責

D．違反規定處理公務

三、簡答題（每小題4分，共24分）

3．間接故意與過于自信的過失的異同。

4．利用影響力受賄罪的構成要素。

四、分析題（1—2題各12分，3—4題各6分，共36分）

2．被告人甲某因盜竊罪服刑4年后于2005年8月25日刑滿釋放。因沒有正當工作，一直想謀劃件“大事”。2009年12月，他盯上了一位開店的女老板，于是打電話將朋友乙和丙招來：“我發現有個女老板很有錢，開個跑車上下班，自己有好幾個店！綁了她能要個50萬！”乙、丙立即答應下來，三人分頭去買刀、租車、跟蹤。28日晚上9點多，他們開著車子等在女老板趙某的必經之路上，趙某經過時，甲立即開車將趙某的車逼停，幾人下車沖上去拉車門。趙某早就見事不妙把車門鎖好，正在打電話報警，三人見狀只好謊稱問路后逃跑。到甲的租住處后，乙說殺個人沾點血就能順利，甲提出他認識一個女孩于某，三人開車到了于某家樓下由甲打電話將于某約出，于某上車后，三人即將于某眼睛蒙住商量如何殺她。于某聽到趕緊求饒，三人考慮到在車上殺人太不吉利，于是相繼強行與于某發生了性關系，之后將于某帶到乙家，由乙看管，尋機殺掉。甲、丙離開后，于某苦苦哀求并答應回去后準備10000元送給乙某，乙某放了于某，事后告知甲、丙說已將于某殺死沉到河里。在放于某之前，乙拍了于某的裸照，說如果于某不送錢，就將裸照發到互聯網上。于某出門后直接到派出所報案，甲某三人被抓獲。問題：分析三人的刑事責任。

參考答案

中國政法大學研究生院

2011年碩士研究生入學考試試題

考試科目：801法學綜合二（民法學50分、刑法學50分、民事訴訟法學25分、刑事訴訟法學25分）

一、單項選擇題（每小題1分，共30分）

11．《刑法》第67條規定：“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。”該條所貫徹的刑罰原則是（　  ）。

A．罪刑法定原則

B．法律面前人人平等原則

C．罪刑相當原則

D．罪行個別化原則

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【考點】罪行相當原則的含義與應用。

【答案】C

【解析】《刑法》第5條規定：“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應?！边@是“罪刑相當原則”在《刑法》中的體現。這條的含義是，犯多大的罪，就應承擔多大的刑事責任，法院也應判處其相應輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相稱，罰當其罪；在分析罪重罪輕和刑事責任大小時，不僅要看犯罪的客觀社會危害性，還要結合考慮行為人的主觀惡性和人身危險性，把握罪行和犯罪各方面因素綜合體現的社會危害性程度，從而確定其刑事責任程度，適用相應輕重的刑罰。自首在本質上，是犯罪人出于本人的意志而將自己交付國家追訴，所以，自首的犯罪人的人身危險性較小。所以，《刑法》第67條規定：對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。

12．甲某1993年7月15日出生，2009年7月15日晚與幾位同學進行生日聚會后，于11點50分左右潛入鄰居乙家行竊，半個小時里共找到價值8000元的錢物。正要出門，被回家的乙某發現扭住。甲某一拳擊中乙的左眼，后鑒定為重傷。甲的行為構成（　?。?。

A．盜竊罪　 

B．故意傷害罪　 

C．無罪　 

D．搶劫罪

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【考點】刑法中刑事責任年齡的起算、限制刑事責任人應承擔刑事責任的范圍。

【答案】B

【解析】根據《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條規定：“刑法第十七條規定的‘周歲’，按照公歷的年、月、日計算，從周歲生日的第二天起算?！彼?，本題中，甲某1993年7月15日出生到2009年7月15日晚，未滿16周歲，其所實施的行為屬于14周歲到16周歲的未成年人犯罪行為。該《解釋》第10條規定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應當分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰?！北绢}中甲潛入鄰居乙家竊得價值8000元的錢物。為擺脫乙將乙打成重傷根據上述解釋第10條對甲的行為應當以故意傷害罪定罪處罰。

13．行為人在實施不純正不作為犯罪時，其罪過（　  ）。

A．只能是故意

B．只能是過失

C．只能是間接故意

D．既可以是故意，也可以是過失

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【考點】不純正不作為犯罪的主觀罪過形態。

【答案】D

【解析】在我國刑法中，不作為犯罪有兩種類型：①刑法規定只能由不作為的形式實現的犯罪，這種情形叫純正不作為犯，如遺棄罪即屬此類；②既可以由作為實現，也可以由不作為實現，行為人實際上以不作為形式實現的犯罪，這種情形叫不純正不作為犯。如以不作為形式實現的故意殺人罪即屬此類。行為人在實施不純正不作為犯罪時，其罪過形式可以是故意也可以是過失。比如負有扶養義務的兒女將父母活活餓死，就屬于以不純正不作為形式實現的故意殺人。又比如以不作為形式過失致人死亡的，其罪過形式即為過失。

14．根據共同犯罪人分工情況，可將共同犯罪人分為（　?。?。

A．主犯、從犯、協從犯

B．主犯、教唆犯、幫助犯

C．組織犯、教唆犯、實行犯、幫助犯

D．正犯、共犯

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【考點】共同犯罪中共同犯罪人的分類。

【答案】C

【解析】共同犯罪，是指二人以上共同實施的犯罪。以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用，將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯。以共同犯罪人在共同犯罪活動中的分工為標準，將共同犯罪人分為正犯、教唆犯、幫助犯、組織犯。正犯，又稱實行犯，是指共同犯罪人中直接參加實施犯罪行為的罪犯。所以，以共同犯罪人在共同犯罪活動中的分工為標準，將共同犯罪人分為實行犯、教唆犯、幫助犯、組織犯。

15．在下列犯罪中，主觀方面屬于過失的是（　?。?/p>

A．非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪

B．偽造金融票證罪

C．徇私舞弊不征、少征稅款罪

D．玩忽職守罪

【考點】過失類犯罪的認定。

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【答案】D

【解析】A項，“非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪”的主觀方面是故意，即明知是槍支、彈藥和爆炸物而非法制造、買賣、運輸、郵寄或儲存。B項偽造金融票證罪，是指采取各種方法制造假金融票證的行為。所以，在主觀方面是故意。C項，徇私舞弊不征、少征稅款罪，是指稅務機關的工作人員徇私舞弊，不征或者少征應征稅款，致使國家稅收遭受重大損失的行為。本罪在主觀方面是故意，過失不構成犯罪。D項，玩忽職守罪是指國家機關工作人員嚴重不負責任，不履行或者不認真履行職責，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的行為。玩忽職守罪是典型的過失犯罪。

16．2009年1月2日下午，王某酒后進入一加油站，站內除了有數輛等待加油的轎車外，周圍還有很多群眾。王某一手持加油槍到處噴汽油，一手拿著打火機揚言要燒毀加油站，又拿起一根兩尺多長的鋼筋，猛砸加油機，后被一路過的警察制服，王某的行為構成（　　）。

A．故意毀壞財物罪

B．尋釁滋事罪

C．破壞易燃易爆設備罪

D．以危險方法危害公共安全罪

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【考點】以危險方法危害公共安全罪在案件中的認定。

【答案】D

【解析】以危險方法危害公共安全罪，是指使用與放火、決水、爆炸、投放危險物質等危險性相當的其他危險方法，危害公共安全的行為。其它的危險方法是指與放火、決水、爆炸、投放危險物質的危險性相當的危險方法，如私設電網、駕車沖撞人群、擴散病毒等。本罪的主觀方面是故意，主體為一般主體。本題中，王某酒后進入加油站，當時站內除了有數輛等待加油的轎車外，周圍還有很多群眾。王某一手持加油搶到處噴汽油，一手拿著打火機揚言要燒毀加油站。王某具有正常辨識能力，應該認識到加油站安全的重要性，以及在加油站點燃打火機可能會引發的嚴重后果，但是他完全不顧其他人的生命和財產安全，放任自己行為可能引起的嚴重后果的發生。而且王某的醉酒不屬于刑法不追究刑事責任的情形。所以，王某的行為構成以危險方法危害公共安全罪。A項中，故意毀壞財物罪，是指故意非法地毀滅或者損壞公私財物，數額較大或者情節嚴重的行為。B項尋釁滋事罪客觀方面的表現形式有：①隨意毆打他人，情節惡劣的；②追逐、攔截、辱罵他人，情節惡劣的；③強拿硬要或者任意損毀、占有公私財物，情節嚴重的；④在公共場所起哄鬧事造成公共場所秩序嚴重混亂的。C項破壞易燃易爆設備罪，是指故意破壞燃氣或者其他易燃易爆設備，已造成或足以造成嚴重后果，危害公共安全的行為。本罪侵犯的對象是正在使用中的燃氣設備或者其他易燃易爆設備。本題中盡管王某有用鋼筋砸加油機的行為，但是，該行為應當認定為王某的實施危害行為的一部分，不應當單獨再作處理。

17．甲開槍射擊乙，乙迅速躲閃，子彈擊中乙身后的丙。甲的行為屬于（　?。?。

A．法律認識錯誤　 

B．對象錯誤　 

C．打擊錯誤　 

D．手段錯誤

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【考點】刑法中認識錯誤的分類以及在案件中的應用。

【答案】C

【解析】認識錯誤，包括對法律的認識錯誤和對犯罪構成事實的認識錯誤。A項中，法律認識錯誤，是指行為人在有意識地實施某種行為時，對自己行為的法律性質或意義有誤解。行為人的這種認識錯誤不影響定罪量刑。按照法律的實際規定定罪處罰即可。對犯罪構成事實的認識錯誤包括對犯罪對象、手段、打擊、行為性質和因果關系的認識錯誤。行為性質的認識錯誤如假想防衛，不成立故意犯罪，如果行為人有過失，則構成過失犯罪，如果無過失，則屬于意外事件。D項中，手段認識錯誤，例如行為人誤將白糖當砒霜毒死他人。因果關系具體樣態的認識通常不會影響犯罪的成立。B項中，對象認識錯誤，又分為具體的事實認識錯誤和抽象的事實認識錯誤。具體的事實認識錯誤，是指行為人誤把甲對象當作乙對象加以侵害，而甲對象與乙對象體現相同的法益，行為人的認識內容與客觀事實仍屬同一犯罪構成的情況。抽象的事實認識錯誤，是指行為人所認識的事實與現實所發生的事實分別屬于不同的犯罪構成，因此被稱為不同犯罪構成間的錯誤。C項中，打擊錯誤，也稱打擊失誤、行為偏差、方法錯誤，是指行為人對自己意欲侵害的某一對象實施侵害行為，由于失誤而導致實際侵害對象與其本欲侵害的對象不一致。打擊錯誤的基本特征有：①行為人對自己意欲侵害的對象實施了侵害行為；②實際侵害的對象與行為人意欲侵害乃至行為所指向的對象不一致；③實際侵害的對象不是行為人意欲侵害的，也不是其行為所直接指向的特定對象。本題中甲開槍欲射擊的對象是乙，而且也實施了開槍射擊的行為，但實際侵害的對象卻是丙，所以屬于打擊錯誤。

18．甲某得知女友被乙某強奸，氣憤不已，帶人將乙某挾持并不停毆打。令其寫下坦白書認錯，并賠償5000元，讓其通知親戚來交錢放人。乙某親屬報警后，兩人被捕獲。甲的行為構成（　  ）。

A．綁架罪　 

B．非法拘禁罪　 

C．敲詐勒索罪　 

D．搶劫罪

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【考點】綁架罪與非法拘禁罪、敲詐勒索罪、搶劫罪之間的界限。

【答案】A

【解析】B項，非法拘禁罪，是指非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行為。本題中，甲挾持乙后強迫他給親友打電話送交5000元錢，突破了非法拘禁罪的犯罪客體他人的人身自由，所以，不構成非法拘禁罪。C項，敲詐勒索罪，是指以非法占有為目的，以威脅或者要挾的方法，強索公私財物的行為，敲詐勒索罪主要客體是公私財產所有權，次要客體是他人的人身權利或者其他利益。本題中，甲首先挾持了乙，并且要挾其給親戚打電話送交錢款，首先侵犯的是乙的人身自由，其次是其財產權利。所以，甲并不構成敲詐勒索罪。D項，搶劫罪，是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他令被害人不能抗拒的方法，當場強行劫取公私財物的行為。本題中，甲并沒有當場取得財物，不符合搶劫罪的構成，錯誤。A項，綁架罪，是指以勒索財物為目的綁架他人，或者綁架他人作為人質的行為。綁架罪侵犯的是復雜客體，包括他人的人身自由權利、健康、生命權利及公私財產所有權。本題中甲以勒索財物為目的，使用暴力綁架了乙某，要求其親戚交錢放人的行為，符合綁架罪的構成。

19．關于非法行醫罪，下列說法不正確的是（　　）。

A．主體是未取得醫生執業資格的人

B．醫科大學本科畢業，分配到醫院擔任見習醫生。在試用期內雖未取得職業資格，但從事相應的醫療活動，也不屬于非法行醫

C．主觀方面是故意

D．非法行醫造成就診人死亡的，以故意殺人罪定罪量刑

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【考點】非法行醫罪的諸構成要件。

【答案】D

【解析】非法行醫罪，是指未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的行為。由此可見，本罪的行為主體限于沒有取得醫生執業資格的人。根據2002年6月全國人大法工委就河北省人大法工委“《刑法》第三百三十六條非法行醫的含義”的法律咨詢的答復指出：“根據《執業醫師法》的規定，高等學校醫學專業本科畢業的人，應當在執業醫師指導下在醫療單位試用一年，才能參加其國家統一考試取得執業醫師資格。”因此，B項，醫科大學本科畢業，分配到醫院擔任見習醫生，在試用期內雖未取得職業資格，但從事相應的醫療活動，不屬于非法行醫。C項，非法行醫罪的主觀方面是故意，并具有牟利的目的。根據《刑法》第336條第1款：“未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金?！笨梢姡珼項，行為人以非法行醫的故意造成就診人死亡的，是作為非法行醫罪的法定刑升格的加重構成來處理的，而不是轉化為故意殺人罪。但是，如果行為人以行醫為名，而實施殺人行為的，則應以故意殺人罪論處。

20．下列表述中，說法正確的是（　?。?。

A．村民委員會主任甲某利用職務之便侵吞救災款物，構成貪污罪

B．乙某不具有國家工作人員身份，利用受聘擔任國有公司經理職務的便利條件，侵吞公共財產，不構成貪污罪

C．國家工作人員丙某利用職務上便利收受他人財物，但為他人謀取的是正當利益，因而不構成受賄罪

D．丁指使國家工作人員A挪用公款給丁使用，因丁不具有國家工作人員身份，因而其不構成挪用公款罪

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【考點】貪污罪、受賄罪以及挪用公款罪的認定。

【答案】A

【解析】貪污罪，是指國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。據此，B項中，乙某受聘擔任國有公司經理職務，利用職務上的便利，侵吞公共財產的行為，構成貪污罪。根據2000年全國人大常委會《關于刑法第93條第2款的解釋》，村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第93條第2款規定的“其他依照法律從事公務的人員”：（一）救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；（二）社會捐助公益事業款物的管理；（三）國有土地的經營和管理；（四）土地征用補償費用的管理；（五）代征、代繳稅款；（六）有關計劃生育、戶籍、征兵工作；（七）協助人民政府從事的其他行政管理工作。村民委員會等村基層組織人員從事前款規定的公務，利用職務上的便利，非法占有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物，構成犯罪的，適用刑法第382條和383條貪污罪、第384條挪用公款罪、第385條和第386條受賄罪的規定。據此，A項中，村民委員會主任甲某利用職務之便侵吞救災款物，構成貪污罪。受賄罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。謀取的利益，包括正當利益與不正當利益、物質性利益與非物質性利益。所以，C項中即使丙為他人謀取的是正當利益，仍然構成受賄罪。挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動，或者挪用公款數額較大進行營利活動，或者挪用公款數額較大，超過3個月未還的行為。根據最高人民法院《關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》，挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。據此，D項丁指使國家工作人員A挪用公款給自己使用的行為，構成挪用公款罪。

二、多項選擇題（每小題2分，共60分）

41．刑法的解釋按效力可以分為（　?。?。

A．立法解釋　 

B．司法解釋　 

C．論理解釋　 

D．學理解釋

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【考點】刑法解釋的分類。

【答案】ABD

【解析】刑法的解釋就是對刑法規范含義的闡明。按解釋的效力分類，刑法的解釋可分為立法解釋、司法解釋和學理解釋。按照解釋的方法分類，刑法的解釋可分為文理解釋和論理解釋。

42．強奸罪的實行犯限于“男性”，這一要素屬于（　　）。

A．客觀性犯罪構成要素

B．規范性犯罪構成要素

C．不成文的犯罪構成要素

D．必要要素

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【考點】犯罪構成要件要素的分類。

【答案】ACD

【解析】犯罪構成要件要素，是指組成犯罪構成各要件的要素，是構成犯罪構成要件的最基本單位。犯罪構成是客觀性要素與主觀性要素的統一。強奸罪的實行犯限于“男性”，是主體要素，屬于必要性要素。無需行為人的主觀思維即可判斷，所以，屬于客觀性要素。犯罪構成要素可以分為記述的構成要件要素和規范的構成要件要素。①記述的構成要件要素，是指只需要根據客觀標準即可認定的要素。②規范的構成要件要素，是指僅僅根據客觀標準還不夠，或者說沒有客觀標準，只能根據評判者（如法官）個人的價值判斷才能確定的要素。B項中，強奸罪中的“男性”僅僅根據客觀標準就可以認定，屬于記述性犯罪構成要件要素。根據刑法是否有明文規定，可以分為成文的構成要件要素和不成文的構成要件要素。①成文的構成要件要素，是指刑法有明文規定的構成要件要素。②不成文的構成要件要素，是指刑法條文表面上沒有明文規定，但根據刑法條文之間的相互關系、刑法條文對相關要素的描述所確定的，成立犯罪所必需具備的要素。從《刑法》第236條對強奸罪的規定來看，刑法條文并沒有明文規定強奸罪的實行犯限于“男性”，刑法之所以沒有明文規定這些要件，不是因為構成犯罪不需要這些要件，而是因為這些要件眾所周知，不需要再明文規定。所以，C項強奸罪的實行犯限于“男性”屬于不成文的犯罪構成要素。

43．下列行為中，不成立正當防衛的有（　?。?/p>

A．甲受到鄰居乙的暴力襲擊，甲打不過乙，將乙子丙打成重傷

B．乙身上攜帶巨款夜里返家，行色匆匆，一便衣警察見狀遂上前扭住盤問，乙以為碰到劫匪，遂將其打成重傷

C．丙欲報復得罪自己的A，一日遇見A正毆打B，遂將A打成重傷

D．丁與B發生爭吵，B邊走邊說：“你等著，我回家拿刀殺了你?！倍榉啦粶y，遂將B打成重傷

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【考點】正當防衛的構成要件。

【答案】ABCD

【解析】根據《刑法》第20條的規定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任?！睋朔治鰳嫵烧敺佬l的條件：①主觀方面，要求防衛人對正在進行的不法侵害有明確認識，并希望以防衛手段制止不法侵害，保護合法權益。C項中，丙是出于報復A的目的將其打成重傷的，不具備正當防衛的意圖。②從防衛起因來看，要求不法侵害的發生和存在，即要求不法侵害必須具有現實性。B項中便衣警察見乙行色可疑扭住盤問他，乙以為碰到劫匪，遂將其打成重傷。從該項的表述來看，便衣警察并沒有對乙實施傷害，乙將便衣警察打成重傷，僅僅是出于其假象，所以，乙的行為不構成正當防衛。D項中，B只是口頭威脅要殺害丁，并沒有實施殺害行為，即不法侵害并沒有發生和存在，在這種情況下，丁為防不測，將B打成重傷的行為不屬于正當防衛。③正當防衛的對象只能是不法侵害人。而不能是不法侵害者以外的第三者。A項中甲受到乙暴力襲擊，甲打不過乙，將他的兒子丙打成重傷，甲傷害的對象不是不法侵害人乙，而是他的兒子，因此甲的行為不構成正當防衛。④防衛時間，不法侵害已經開始并且尚未結束。⑤防衛限度，正當防衛不能明顯超過必要限度且對不法侵害造成重大損害。

44．屬于危險犯的犯罪有（　?。?。

A．以危險方法危害公共安全罪

B．生產、銷售假藥罪

C．破壞交通工具罪

D．丟失槍支不報罪

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【考點】危險犯的含義與罪名。

【答案】AC

【解析】實害犯，是指以對法益的侵害作為處罰根據的犯罪。危險犯，是指以對法益發生侵害的危險作為處罰根據的犯罪，危險犯的社會危害性表現在行為雖未造成實際的損害結果，但使法益面臨威脅，足以使不特定或者多數人的生命、健康和重大財產安全陷入危險?！缎谭ā贩謩t危害公共安全的犯罪有多個條文規定了危險犯，例如放火罪、決水罪、破壞易燃易爆設備罪等都屬于危險犯。A項中，以危險方法危害公共安全罪，是指使用與放火、決水、爆炸、投放危險物質等危險性相當的其他危險方法，危害公共安全的行為。這些危險方法只要足以危害公共安全的，即可構成本罪。所以，以危險方法危害公共安全罪屬于危險犯。C項中，破壞交通工具罪，是指破壞火車、汽車、電車、船只、航空器，足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發生傾覆、毀壞危險，尚未造成嚴重后果或者已經造成嚴重后果的行為?！白阋浴笔侵笜嫵杀咀锊⒉灰髮嶋H上已經發生傾覆、毀壞的結果，只要對交通工具的破壞達到足以使其發生傾覆、毀壞的危險狀態，即使尚未造成嚴重的后果，也構成本罪的既遂。所以，破壞交通工具罪屬于危險犯。D項中，丟失槍支不報罪，是指依法配備公務用槍的人員，丟失槍支不及時報告，造成嚴重后果的行為。丟失槍支不及時報告造成嚴重后果的才構成本罪，所以，丟失槍支不報罪屬于結果犯。B項中，《刑法修正案（八）》將《刑法》第141條“生產、銷售假藥罪”修改為“生產、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金……”。由此可見，只要有生產、銷售假藥的行為，而不論是否存在對人體健康造成侵害的危險或結果，都構成本罪。所以，生產、銷售假藥罪屬于行為犯，而非危險犯。

45．剝奪政治權利是指剝奪下列權利（　?。?。

A．選舉權和被選舉權

B．言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利

C．擔任國家機關職務的權利

D．擔任公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的權利

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【考點】剝奪政治權利的對象。

【答案】ABC

【解析】剝奪政治權利，是剝奪犯罪分子參加國家管理和政治活動權利的刑罰方法。既可適用于嚴重的犯罪，也可適用于較輕的犯罪。既可適用于危害國家安全的犯罪，也可適用于普通刑事犯罪。根據《刑法》第54條的規定“剝奪政治權利是剝奪下列權利：（一）選舉權和被選舉權；（二）言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利；（三）擔任國家機關職務的權利；（四）擔任國有公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的”A、B、C三項的內容分別于第54條第（一）、（二）、（三）項相對應。D項“擔任公司、企業、事業單位和人民團體領導職務的”權利不屬于《刑法》第54條規定的政治權利的范疇。

46．下列關于假釋的說法不正確的是（　?。?。

A．甲實施暴力犯罪被判處有期徒刑8年，對甲不可以適用假釋

B．乙因實施故意傷害罪被判處有期徒刑14年，后卻有悔改表現三次減刑至9年，對于乙可以適用假釋

C．丙因犯搶劫罪和強奸罪分別被判處8年有期徒刑和9年有期徒刑，合并決定執行15年有期徒刑，對丙不得適用假釋

D．丁因犯盜竊罪被判處10年有期徒刑，后被釋放。在假釋考驗期限內又犯盜竊罪被判處3年有期徒刑，對丁應當撤銷假釋，按照“先并后減”的方法實行數罪并罰

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【考點】刑法對于假釋的規定。

【答案】ACD

【解析】假釋，是指對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執行一定刑期以后，因認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，不致再危害社會，因而附條件地將其提前釋放的一種刑罰制度?！缎谭ā返?1條第2款規定“對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋?！彼詫τ诒┝π苑缸锴冶慌刑幨暌陨嫌衅谕叫?、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。A項中，甲雖然實施的是暴力性犯罪，但其刑罰為8年有期徒刑，不符合第81條第2款關于10年以上的規定，所以，對甲可以適用假釋。B項中，乙因為故意傷害罪被判處14年有期徒刑，首先乙所犯罪行不屬于《刑法》第81條第2款列舉的犯罪行為，后因為乙有悔改表現三次減刑至9年，說明乙確實有悔改表現，所以可以適用假釋。C項中，屬于兩罪被合并判處10年以上有期徒刑，但其中的兩項暴力性犯罪判處的刑期均沒有超過10年以上，且不構成累犯，因此可以適用假釋。《刑法》第86條第1款規定：“被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪，應當撤銷假釋，依照本法第七十一條的規定實行數罪并罰。”《刑法》第71條確立了“先減后并”原則，所以，對于假釋考驗期限內犯新罪的，應當撤銷假釋，按照“先減后并”的方法實行數罪并罰。所以，D項中，丁在假釋考驗期限內再犯盜竊罪的，應當撤銷假釋，按照“先減后并”的方法實行數罪并罰。需要針對B項特別說明的是，2011年《刑法修正案（八）》作出了重大修改。根據之前的《刑法》第81條第2款“對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。”以及《刑法》相關法條的規定來看，認為“故意傷害致人重傷”的行為屬于暴力性犯罪并不是完全沒有道理，而且通說一般都認為故意傷害致人重傷的行為屬于暴力性犯罪。但是，2011年《刑法修正案（八）》明確規定“對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋?！眲h除了原來“等暴力性犯罪”的規定。所以，故意傷害不再屬于《刑法》第81條第2款規定的范疇，因此，認為B項中“乙因實施故意傷害罪被判處有期徒刑14年，后卻因有悔改表現三次減刑至9年，對于乙可以適用假釋”的說法正確。當然，請大家關注后續是否有新的司法解釋對此作出說明。

47．劉某花5000元錢從人販子手中收買了婦女鐘某，強行發生性關系后，因鐘某數次逃跑，劉某即將鐘某以6000元的價格賣給他人。劉某的行為構成（　?。?。

A．收買被拐賣的婦女罪與強奸罪

B．拐賣婦女罪

C．一罪

D．數罪并罰

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【考點】強奸罪與拐賣婦女罪的罪數關系。

【答案】BD

【解析】《刑法》第241條第2款規定：“收買被拐賣的婦女，強行與其發生性關系的，依照本法第二百三十六條的規定定罪處罰?！薄缎谭ā返?36條規定的是“強奸罪”，所以本題中，劉某花5000元錢從人販子手中收買了婦女鐘某，強行發生性關系，應以強奸罪的規定定罪處罰?！缎谭ā返?41條第5款規定：“收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的，依照本法第二百四十條的規定定罪處罰”《刑法》第240條規定的是“拐賣婦女、兒童罪”。本題中，劉某收買鐘某后，又將其以6000元的價格賣給他人的行為，應當依照拐賣婦女罪定罪處罰。所以，本題中，對劉某的行為應當以強奸罪和拐賣婦女罪數罪并罰。

48．無業青年劉某和李某竄至某大學一間教室門外時，正值課間老師伏在講臺上閉目休息，皮包放在講臺邊地上。劉某對李某說：“我進去把包拿來咱們就跑。”李某點頭。劉某在學生眾目睽睽之下走進教室，抓起皮包（內有現金1000元，一部手機價值3000元）轉身就跑，幾個學生追出來。劉某掏出攜帶的匕首刺向抓住自己胳膊的一個學生，致其輕傷，后被幾個學生制服并扭送到保衛處。李某趁人不備偷偷溜走。關于兩人的行為，下列正確的是（　　）。

A．兩人形成共犯關系

B．兩人形成盜竊罪的共犯

C．兩人形成搶劫罪的共犯

D．兩人形成搶奪罪的共犯

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【考點】共同犯罪的構成要件。

【答案】AB

【解析】共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪，要求行為人為二人以上，具有共同的犯罪故意和共同的犯罪行為。本題中，劉某和李某共同商量拿走某老師的皮包，具有共同的盜竊的故意。后劉某在學生眾目睽睽之下抓起皮包就跑，這時皮包已經脫離了原所有人的控制，應當認定盜竊罪已經實施完畢。很明顯，劉某和李某形成共犯關系，構成共同的盜竊罪。但是，BC項中，劉某是否構成“轉化型搶劫”是本題的焦點?！缎谭ā返?69條規定：“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規定定罪處罰?！钡?63條即搶劫罪。本題中，劉某在逃跑過程中為了逃避學生的抓捕，當場用用匕首將一個學生刺成輕傷，系直接使用暴力，應該認定劉某的行為由盜竊轉化成搶劫。但是，劉某和李某二人只有盜竊的共同故意，劉某轉化搶劫的情形超出了共同犯意。所以，兩人在盜竊犯層面成立共犯。搶奪罪，是指以非法占有為目的，不使用暴力、脅迫等強制方法，公然奪取公私財物，數額較大的行為。本題中劉某和李某雖然是在學生的眾目睽睽之下將皮包拿走，但是對于皮包的所有人而言是趁其閉目休息時拿走皮包，仍然是屬于秘密竊取的行為。因此，對劉某和李某的行為不能定搶奪罪。

49．下列選項中，可以成為偽證罪的主體的是（　?。?/p>

A．證人

B．被害人

C．翻譯人

D．辯護人

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【考點】偽證罪的主體。

【答案】AC

【解析】《刑法》第305條：“在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑?！?/p>

50．玩忽職守罪是指（　?。?。

A．超越職權、違法決定、處理其無權決定、處理的事項

B．不履行職責

C．不認真履行職責

D．違反規定處理公務

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【考點】玩忽職守罪的客觀要件。

【答案】BC

【解析】BC項中，玩忽職守罪，是指國家機關工作人員嚴重不負責任，不履行或者不認真履行職責，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的行為。濫用職權罪，是指國家機關工作人員超越職權，違法決定、處理其無權決定、處理的事項，或違反規定處理公務，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的，所以，AD項屬于濫用職權罪的犯罪構成。

三、簡答題（每小題4分，共24分）

3．間接故意與過于自信的過失的異同。

【分析】間接故意與過于自信的過失的比較一直以來都是一個核心考點，可考性很強，一般比較常見的考察方式是以案例的形式出現，并要求考生能夠進行區分。本題以主觀題的方式出現，答題的主要脈絡應當圍繞認識因素與意志因素兩方面展開。

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答：間接故意，是指行為人在行為時明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且放任這種結果發生的心理狀態。

過于自信的過失，是指行為人已經預見到自己的行為可能發生危害社會的結果，但輕信能夠避免，以致發生這種結果的心理狀態。

（1）間接故意與過于自信的過失的相同點

①認識因素上，兩者都預見到了行為可能發生危害社會的結果。

②意志因素上，兩者都不是積極、直接地追求危害結果的發生。

（2）間接故意與過于自信的過失的區別

①在認識因素方面的不同

兩者對行為發生危害結果的可能性，是否會轉化為現實性的主觀估計是不同的。間接故意是行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果，認為這種可能性會轉化為現實。而過于自信的過失表現為輕信，行為人在主觀上認為，這種可能性不會轉化為現實性，而且這種輕信又具有一定的根據。

②在意志因素方面的不同

兩者對危害結果的態度不同。間接故意是放任危害結果的發生，既不是希望，也不是不希望，而是聽之任之。但過于自信的過失是不希望危害結果的發生，排斥、反對危害結果的發生，危害結果的發生是違背行為人的意志的。

4．利用影響力受賄罪的構成要素。

【分析】本題的考點非常細致，考生在作答時，要從利用影響力受賄罪犯罪構成的各個方面展開，對于本罪的主體和主觀方面的回答要深入全面，題目本身難度不大，屬于記憶型考點。

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答：利用影響力受賄罪，是指國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人，通過該國家工作人員職務上的行為，或者利用該國家工作人員職權或者地位形成的便利條件，以及離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權或者地位形成的便利條件通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數額較大或者有其他較重情節的行為。

利用影響力受賄罪的構成要素，包含以下四個方面：

（1）客體，是國家工作人員職務的公正性；

（2）客觀方面，表現為特定人員通過該國家工作人員職務上的行為，或者利用該國家工作人員職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數額較大或者有其他較重情節的行為；

（3）主體，是國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人，以及離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人；

（4）主觀方面是故意，即犯罪人主觀上為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的犯罪故意。

四、分析題（1～2題各12分，3～4題各6分，共36分）

2．被告人甲某因盜竊罪服刑4年后于2005年8月25日刑滿釋放。因沒有正當工作，一直想謀劃件“大事”。2009年12月，他盯上了一位開店的女老板，于是打電話將朋友乙和丙招來：“我發現有個女老板很有錢，開個跑車上下班，自己有好幾個店！綁了她能要個50萬！”乙、丙立即答應下來，三人分頭去買刀、租車、跟蹤。28日晚上9點多，他們開著車子等在女老板趙某的必經之路上，趙某經過時，甲立即開車將趙某的車逼停，幾人下車沖上去拉車門。趙某早就見事不妙把車門鎖好，正在打電話報警，三人見狀只好謊稱問路后逃跑。到甲的租住處后，乙說殺個人沾點血就能順利，甲提出他認識一個女孩于某，三人開車到了于某家樓下由甲打電話將于某約出，于某上車后，三人即將于某眼睛蒙住商量如何殺她。于某聽到趕緊求饒，三人考慮到在車上殺人太不吉利，于是相繼強行與于某發生了性關系，之后將于某帶到乙家，由乙看管，尋機殺掉。甲、丙離開后，于某苦苦哀求并答應回去后準備10000元送給乙，乙放了于某，事后告知甲、丙說已將于某殺死沉到河里。在放于某之前，乙拍了于某的裸照，說如果于某不送錢，就將裸照發到互聯網上。于某出門后直接到派出所報案，甲某三人被抓獲。

問題：分析三人的刑事責任。

【分析】對于本題，在答題層次上要從定罪與量刑兩方面展開，做到條理清晰，結構分明。在定罪方面，本題的考點主要有共同犯罪的構成要件、犯罪的停止形態、綁架罪、故意殺人罪、強奸罪與敲詐勒索罪。在量刑方面，主要涉及罪數的規定、累犯的要件與法律后果。遇到此類比較復雜的案件進行分析時，答題要以行為人的危害行為（包括共同行為與單獨行為）為主線，逐層分析，避免掛一漏萬。

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答：（1）三人的定罪方面

①在試圖綁架趙某的案件中

甲乙丙三人主觀上具有綁架趙某勒索錢財的共同故意，客觀上也為了實施綁架行為買刀、租車、跟蹤，后在趙某必經的路上將趙某的車逼停，并下車拉趙某的車門，但是由于趙某見勢不妙鎖好車門并打電話報警，而沒有得逞，由此可見，綁架行為未得逞是由于甲乙丙意志以外的原因造成的。因此，甲乙丙三人構成綁架罪未遂，且屬于共同犯罪。

②在試圖殺害于某的案件中

甲乙丙已將于某控制，并且共謀殺害于某，在主觀方面具有共同的殺人故意，但是客觀方面，由于三人認為在車上殺人不吉利，將于某交給乙看管，伺機殺掉。后來由于于某苦苦哀求，乙自動放棄了殺害于某的行為，構成故意殺人罪的中止。但是，甲丙并沒有放棄殺害乙的想法，而是伺機殺于某，應當構成故意殺人罪的未遂。

甲乙丙在準備殺害于某的過程中，相繼強行與于某發生了性關系，構成強奸罪的既遂，不構成共同犯罪。

③乙某在看管于某期間拍下于某的裸照，并以發到網上相威脅勒索錢財，主觀方面乙具有敲詐勒索的故意，但是在客觀方面因為被公安機關抓獲而未得逞。因此，乙某構成敲詐勒索罪的未遂。

（2）三人的刑事責任方面

①甲構成綁架罪未遂、故意殺人罪未遂以及強奸罪，應當實行數罪并罰。同時，案發時，甲處于前罪，盜竊罪的刑罰執行完畢之后五年之內，因此構成累犯，所以，對甲應當從重處罰，并且不得緩刑，不得假釋。

②乙構成綁架罪未遂、故意殺人罪中止、強奸罪以及敲詐勒索罪未遂，應當數罪并罰。

③丙構成綁架罪未遂、強奸罪和故意殺人罪未遂，應當數罪并罰。