2013年中國政法大學701法學綜合一（含法理學）考研真題及詳解[視頻講解]

中國政法大學研究生院2013年碩士研究生入學考試試題

招生專業：法學一級學科各專業

考試科目：701法學綜合一（法理學、憲法學、國際法各占40分，行政法學30分）

考試日期：1月6日上午

考生須知：

1．所有客觀題均在機讀卡上作答，所有主觀題均在答題上寫清號作答，在試題上答題不給分。書寫字跡清楚。

2．將機讀卡、答題紙和試題一起交回，否則以零分記。

一、單選題（每題1.5分，共40題60分）

1．關于法學思維與法學方法，下列說法不正確的是（　  ）。

A．法學思維追求“實踐的知識”

B．法學思維主要關注的不是真假判斷

C．法學方法的主要任務是為裁判尋找依據

D．法律適用時不存在成文法法學方法就無法起作用

2．關于法的作用，下列說法錯誤的是（　  ）。

A．法只調整外部行為，不可能對人的內心世界產生影響

B．法的規范作用是在任何社會都具有的作用

C．法只有與其他社會控制手段結合在一起才能全面調整社會關系

D．法律的滯后性是永遠無法徹底克服的難題

3．關于“法系”的概念，下列說法正確的是（　　）。

A．法系主要依據意識形態來劃分

B．當代世界的主要法系是民法法系和普通法法系

C．民法法法系的法律淵源以法典為主

D．普通法法系中法的基本分類是制定法與衡平法

4．下列不屬于當代中國的正式法源的是（　  ）。

A．《中華人民共和國物權法》

B．《沈陽市防御雷電災害條例》

C．《中共中央關于深化文化體制改革的決定》

D．《聯合國氣候變化框架華約》

5．關于法的空間效力，下列說法錯誤的是（　  ）。

A．國務院頒布的《汶川地震災后恢復重建條例》只在汶川地區有效

B．《中華人民共和國共和國香港特別行政區基本法》在全國范圍內有效

C．《中華人民共和國刑法》的效力有時可以延及中國領土之外

D．《中華人民共和國行政處罰法》可以適用于中國籍船舶

6．下列關于法律原則的說法，正確的是（　  ）。

A．有法律原則，必先適用法律原則

B．法律原則是一種確定性的命令

C．法律原則間的競爭要通過相互衡量分量的方式來解決

D．適用法律原則是為了約束法官的裁量權

7．下列有關權利能力與行為能力的說法，不正確的是（　  ）。

A．有行為能力必有權利能力

B．有權利能力必有法律權利

C．未滿法定婚齡的人不具有婚姻權利能力

D．法人的權利能力與行為能力可以不同時終止

8．關于歸責與免責，下列說法錯誤的是（　  ）。

A．免責是歸責的一種特殊形式

B．過錯是一般法律責任的構成條件

C．不可抗力與受害人放棄同時是公法上與私法上的免責條件

D．正當防衛與緊急避險同時是公法上與私法上的免責條件

9．下列關于法律推理的表述，正確的是（　  ）。

A．法律推理是一種尋求真實性證明的活動

B．法律推理遵循理由優于結論的準則

C．法律推理與法律解釋是相互獨立的兩種活動

D．法律推理以合乎邏輯為根本要求

10．假設某國有關國家公園的立法中規定：“公園內不得行駛機動車”，現在公園發生火災，一輛救火車要求進入救火。下列說法不正確的是（　　）。

A．甲認為，救火車也是機動車，因此不得駛入公園。這屬于文義解釋

B．乙認為，救火車雖然是機動車，但出于保護更高法益的考慮應當被排除之外。這屬于目的解釋

C．丙認為，解釋應當由原立法機關作出。它屬于有權解釋

D．丁贊同乙的觀點，同時認為此時“保護生命財產安全”原則發揮了漏洞填補功能

11．由憲法法院保障憲法實施的體制，起源于（　  ）。

A．英國　 

B．美國

C．法國　  

D．奧地利

12．根據我國現行憲法，下列關于我國土地制度的表述，錯誤的是（　　）。

A．農村和城市郊區的土地，除有法律規定屬于集體所有的以外，屬于國家所有

B．宅基地、自留地、自留山屬于集體所有

C．國家為了公共利益的需要，可以對土地實行征收或征用

D．土地的作用權可以依照法律的規定轉讓

13．下列各項權利或自由中，我國現行憲法予以規定的是（　?。?。

A．學術自由　 

B．申訴權

C．傳教自由　 

D．罷工自由

14．根據我國現行憲法，下列各中央國家機關領導人沒有任期限制的是（　?。?。

A．中華人民共和國副主席　 

B．中央軍委會副主席

C．國務院總理　 

D．全國人大常委會副委員長

15．根據立法法，下列那一項屬于地方性法規可以規定的事項?（　?。?/p>

A．對私有財產的征收

B．規定不見義勇為構成犯罪

C．對本地名勝古跡進行立法保護

D．規定所有案件都要進行調解

16．全國人大常委會如認為特區立法會制定的法律侵犯了中央政府的權力應（　?。?。

A．只能改變

B．只能撤銷

C．既可以改變也可以撤銷

D．即不可改變也不可以撤銷，應予以發回

17．我國的政黨制度是（ 　 ）。

A．一黨制　 

B．兩黨制　 

C．多黨制

D．共產黨領導的多黨合作和政治協商

18．根據現行憲法，下列各項職權中屬于全國人民代表大會職權的是（　?。?。

A．決定國家財政預算案的部分調整

B．根據國務院總理的提名任免國家工商總局局長

C．決定軍人的銜級制度

D．決定特別行政區的設置

19．我國實行直接選舉和間接選舉并用原則，下列各地人民代表大會中實行直接選舉的是（　?。?。

A．河北省石家莊市 

B．北京市昌平區

C．內蒙古自治區 

D．新疆昌吉回族自治區

20．省，自治區，直轄市的設立，撤銷、更名，須由（　  ）。

A．全國人大代表大會審議決定

B．國務院審議決定

C．全國人大常委會審議決定

D．省級國家權力機關審議決定

21．驅逐出境屬于行政處罰中（　  ）。

A．中誡罰

B．財產罰

C．行為罰

D．自由罰

22．教師資格屬于《行政許可法》上的（　  ）。

A．一般許可

B．特許

C．認可

D．登記

23．下列選項中，（　  ）是“撤銷”的正確表述。

A．行政行為因存在重大且明顯的違法，自始不發生法律效力

B．行政行為作出時違法，有權機關經法定程序對其違法加以確認，并將其效力追溯性予以消除

C．行政行為作出時并無瑕疵，但行政機關根據后來的情況變化，將其對將來的效力予以消除

D．行政行為不成立

24．下列選項中誰，（　  ）有權制定規章。

A．共青團中央

B．北京市發展改革委員會

C．沈陽市人民政府

D．天津市人大常委會

25．下列選項中，（　  ）不符合我國《立法法》的規定。

A．法律的效力高于行政法規，地方性法規和規章

B．行政法規的效力高于地方性法規、規章

C．地方性法規的效力高于本級和下級地方政府規章

D．部委規章高于地方性規章

26．下列選項中（　  ）是具備行政主體資格。

A．北京市人民政府行政復議委員會

B．保定市人民政府行政復議委員會

C．清華大學治安派出所，

D．治安聯防大隊

27．行政處罰中的聽證，由（　  ）主持。

A．本案調查人員

B．行政機關指定的本案調查人員

C．當事人指定的非本案調查人員

D．行政機關指定的非本案調查人員

28．公務員執行公務時，認為上級的決定或命令有錯誤的（　　）。

A．必須無條件執行

B．可以提意見但上級不改變或要求執行，公務員應當執行

C．可以提意見，且上級不改變或要求執行的，公務員應當拒絕執行

D．可以提意見，且提意見公務員對有錯誤決定或命令的執行免責

29．對海關、金融、國稅等實行垂直領導的行政機關的具體行政行為不服的，向（　?。┥暾垙妥h。

A．本級人民政府

B．上一級主管機關

C．上一級人民政府

D．上級主管機關

30．行政機關的內設機構或派出機構在沒有法律、法規的授權的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起行政訴訟的，被告應為（　?。?/p>

A．該行政機關

B．該內設機構或者派出機關

C．以該行政機關和該內設機構或者派出機構為共同被告

D．以該內設機構或者派出機構為被告，以該行政機關為第三人

31．（　?。儆趪H私法的普遍主義學說。

A．“國際禮讓說”

B．“法律關系本座說”

C．“既得權說”

D．“本地法說”

32．《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第190條規定：“監護的設立、變更和終止，適剛被監護人的本國法律。但是，被監護人在我國境內有住所的，適用我國法律?！?/p>

上述規定是一條（　  ）沖突規范。

A．單邊　 

B．雙邊

C．選擇適剛型 

D．重疊適剛型

33．按照我國《涉外民事關系法律適用法》規定，法人的經常居住地是其（　?。?。

A．主營業地　 

B．登記地

C．主要辦事機構所在地　 

D．管理中心所在地

34．我國《涉外民事關系法律適用法》規定無人繼承遺產的歸屬適用被繼承人死亡時（　?。┓伞?/p>

A．國籍地　 

B．住所地

C．經常居所地 

D．遺產所在地

35．我國《民事訴訟法》所規定的承認和執行外國法院判決的條件，未包括（　?。?/p>

A．判決作出國與我國存在條約關系

B．判決作出國與我國存在互惠關系

C．判決已經發生法律效力

D．判決非當事人通過欺詐所取得

36．在DAT術語下，賣方的責任是（　　）。

A．在到岸港口交貨

B．在運輸終端交貨

C．在買方營業地交貨

D．在運輸工具上交貨

37．關于國際貨物運輸保險，正確的表述是（　  ）。

A．被保險人索賠時必須具有可保利益

B．水漬險包括外來風險

C．平安險是海運最低保險險別

D．FOB買方有辦理跨境運輸保險的義務

38．根據UCP600的規定，受益人的權利是（　  ）。

A．有權向開證行提交信用證要求的單據

B．有權要求銀行修改信用證

C．有權要求開證行在單證一致的情況下付款

D．當買賣合同無效時無權要求開證行承擔付款責任

39．關于WTO的正確表述是（　?。?。

A．WTO是聯合國的下屬機構

B．WTO設立常設爭端解決小組

C．WTO要求各成員在貨物貿易領域和服務貿易領域均承擔國民待遇義務

D．WTO爭端解決機構作出的裁決具有強制執行為

40．關于國際投資法，正確的表述是（　  ）。

A．國際投資法規范直接投資問題

B．國際投資爭議只能在東道國解決

C．國際投資爭議只能適用東道國法律

D．國際投資中的公平公正待遇要求東道國給予最惠國待遇

二、簡答題（請將答案寫在答題紙上。每小題5分，共30分）

1．執法上的合理性原則包含哪些內容?

2．簡述法的規范性的特點。

3．簡述中國國藉的取得方式。

4．試比較自治條例和地方性法規的審查程序。

5．舉例說明國際合同法律適用的主觀論與客觀論及分割論與單一論。

6．簡述國際貨幣基金組織關于匯率問題的規定。

三、論述與分析題（請將答案寫在答題紙上，每小題15分，共60分）

1．（1）事實：2001年，一家名為“思微爾”的企業委托上海華智地鐵廣告公司在該市地鐵的4個站點發布品牌內衣廣告，打出了“玩美女人”的廣告語。上海市工商局黃浦分局以廣告內容違反《廣告法》為由，責令“思微爾”停止發布廣告，公開更正，并罰款l0多萬元。“思微爾”不服，訴至法院。

法庭上，“思微爾”認為“玩”有“做、追求、崇尚”的意思，“玩美女人”可理解為“追求崇尚美好的女人”。廣商部門指出，“玩”有“戲弄、玩弄”的意思。上海市黃浦區人民法院判決，維持上海市工商局黃浦分局對思微爾的處罰。

（2）參考法條：《廣告法》

第三條：“廣告應當真實、合法、符合社會主義精神文明建設的要求。”

第七條：“廣告不得有下列情形：（五）妨礙社會秩序和違背社會良好風尚?！?/p>

（3）請說明：

1）此案屬何種性質的案件?從法律規則的邏輯結構看，“思微爾”停止發布“玩美女人”的廣告屬于什么法律后果?（4分）

2）“思維爾”和上海市工商局黃浦分局對廣告語的解釋使用了什么解釋方法?為什么?（6分）

3）從法學上看，上海市工商局黃浦分局對“思微爾”的處罰決定是否有理?請參照案情和法條予以說明（5分）

2．閱讀以下材料，分析楊達才事件的憲法學意義。

2012年8月26日凌晨，陜西延安境內發生重大車禍。陜西省安監局局長楊達才到車禍現場查看。有網友發現其在現場面露微笑，遂拍下照片放到互聯網上，引發不滿。網友對其進行人肉搜索，從他身上“搜”出了各種名表，楊達才被戲稱“表哥”。還有網友整理出楊達才佩戴不同款式手表的照片共計11張。隨后數日內，楊達才又被網友陸續挖出戴估價l3萬元的眼鏡、腰系名牌皮帶，被網友戲稱“全身都是寶”。2012年8月30日，陜西紀委對外稱，已經安排人員對楊達才進行調查。2012年9月21日，陜西省紀委公布了初步調查結果，稱楊達才存在嚴重違紀問題，撤銷其陜西省第l2屆紀委委員、省安監局黨組書記、局長職務。

3．2012年某日，某市城管局招聘的1000名“市容環境監督員”上崗了。“市容環境監督員”為普通市民，他們佩戴袖標，負責對違章停車的司機實施現場處罰。該局為此專門制作了《市容環境監督員執法手冊》，其中的《管理辦法》第十二條寫道：“監督員實行崗位補貼加獎金的薪酬制度。崗位補貼每人每月500元，由市財政統一撥付到區。監督員所收取的罰款和停車費全額上繳區財政，由區財政按票據及時結算，80％返還獎勵監督員本人……?！痹噺男姓ń嵌葘Υ俗龇右苑治龊驮u價。

4．傳統國際法上的領土取得方式及其在現代國際法上的地位。

參考答案

中國政法大學研究生院2013年碩士研究生入學考試試題

招生專業：法學一級學科各專業

考試科目：701法學綜合一（法理學、憲法學、國際法各占40分，行政法學30分）

考試日期：1月6日上午

考生須知：

1．所有客觀題均在機讀卡上作答，所有主觀題均在答題上寫清號作答，在試題上答題不給分。書寫字跡清楚。

2．將機讀卡、答題紙和試題一起交回，否則以零分記。

一、單項選擇題（請將答案涂在機讀卡上，在試卷和答題紙上作答無效。每小題1.5分，共計60分）

1．關于法學思維與法學方法，下列說法不正確的是（　  ）。

A．法學思維追求“實踐的知識”

B．法學思維主要關注的不是真假判斷

C．法學方法的主要任務是為裁判尋找依據

D．法律適用時不存在成文法法學方法就無法起作用

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【答案】D

【解析】AB兩項，法學思維是法學者在研究法律現象時所持的思考立場、態度、觀點、價值和方法。法學思維的特點之一便是實踐思維，法學不追求純粹的知識，而是實踐的知識。同時，法學思維是評價性思維，以正義和公正的價值為主要取向，因此其主要關注的是價值判斷而非事實判斷（真假判斷）。

C項，法學方法是指法律適用的方法，如法律解釋、法律推理和法律論證等。法學方法的主要任務是指導法官和其他法律從業者發現法律，即從有效的法律中獲得法，為其所面臨的法律問題或糾紛找到裁判的根據。

D項，在缺乏現有成文法的時候，法學方法可以通過擴大解釋、類推（比）推理等方式實現具體案件的解決。

2．關于法的作用，下列說法錯誤的是（　  ）。

A．法只調整外部行為，不可能對人的內心世界產生影響

B．法的規范作用是在任何社會都具有的作用

C．法只有與其他社會控制手段結合在一起才能全面調整社會關系

D．法律的滯后性是永遠無法徹底克服的難題

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【答案】A

【解析】A項，法的作用是指法律作為一種特殊的社會規范對人們的行為和社會生活（社會關系）所產生的影響和結果。法的作用雖然主要表現為對人們的外部活動產生影響和結果，但是同時也間接影響到人們的內心世界，如公民守法觀念的增強。

B項，法的規范作用是法自身表現出來的、對人們行為的可能影響，包括指引作用、評價作用、預測作用、強制作用和教育作用。法的規范作用是在任何社會都具有的作用。

C項，法只是眾多的社會規范之一，法只有與其他社會控制手段結合在一起才能全面調整社會關系。

D項，法律具有主觀意志性，由于立法者能力的有限性，法律在制定時總會存在某種不合理的地方。同時法律必須具有穩定性，而社會生活是不停發展的，將相對穩定的法律適用于發展著的社會實踐時，就有可能出現法律落后于實踐的地方。因此法律的滯后性是永遠無法徹底克服的難題。

3．關于“法系”的概念，下列說法正確的是（　　）。

A．法系主要依據意識形態來劃分

B．當代世界的主要法系是民法法系和普通法法系

C．民法法法系的法律淵源以法典為主

D．普通法法系中法的基本分類是制定法與衡平法

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【答案】C

【解析】法系是若干國家或特定地區的、具有某種共性或共同歷史傳統的法律的總稱，其劃分標準是法律的歷史傳統以及在其影響下形成的法律的外部特征，并非意識形態。通常認為，當代世界主要有三大法系，即民法法系、普通法法系、社會主義法系。其中，民法法系，又稱大陸法系，是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。民法法系以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式，制定法是其主要的法律形式和正式的法律淵源。而普通法法系，是以英國中世紀以來的法律特別是它的普通法為基礎而發展起來的法律的總稱。普通法法系國家無公法和私法之分，法的基本分類是普通法和衡平法，普通法是在普通法院判決基礎上形成的全國適用的法律，衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。

4．下列不屬于當代中國的正式法源的是（　  ）。

A．《中華人民共和國物權法》

B．《沈陽市防御雷電災害條例》

C．《中共中央關于深化文化體制改革的決定》

D．《聯合國氣候變化框架華約》

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【答案】C

【解析】正式法源是指那些具有明文規定的法律效力并且直接作為法官審理案件之依據的規范來源。當代中國的正式法源主要為制定法，即不同國家機關根據具體職權和程序制定的各種規范性文件。主要包括憲法、法律、行政法規、地方性法規、民族自治法規、經濟特區的法律、特別行政區的法律、國際條約和國際慣例等。選項中，《中華人民共和國物權法》屬于法律，《沈陽市防御雷電災害條例》屬于地方性法規，《聯合國氣候變化框架公約》是我國1992年加入的國際條約，而《中共中央關于深化文化體制改革的決定》是黨關于我國文化體制改革的綱領性文件，明顯不具有法律性質，不是當代中國的法律淵源。

5．關于法的空間效力，下列說法錯誤的是（　  ）。

A．國務院頒布的《汶川地震災后恢復重建條例》只在汶川地區有效

B．《中華人民共和國共和國香港特別行政區基本法》在全國范圍內有效

C．《中華人民共和國刑法》的效力有時可以延及中國領土之外

D．《中華人民共和國行政處罰法》可以適用于中國籍船舶

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【答案】A

【解析】ABC三項，法的空間效力是指法律在哪些地域范圍內發生效力的問題。我國將法律的空間效力分三種情況，即在全國范圍內生效、在局部地區生效、在域外生效。凡中央國家機關制定的法律法規在全國范圍內有效，如全國人大制定的基本法律（如《中華人民共和國香港特別行政區基本法》）、國務院制定的行政法規（如《汶川地震后恢復重建條例》）等均在全國范圍內生效。而關于法在域外生效的情況，主要是指有的法律不僅在國內生效，而且根據國家主權原則還往往規定適用于國外發生的特定事件和行為，例如《刑法》第10條規定：“凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照本法應當負刑事責任的，雖然經過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰?！?/p>

D項，《中華人民共和國行政處罰法》作為由全國人民代表大會制定法律，在中華人民共和國領域內有效，而此處所說的“領域”不僅指我國領土、領空、領海，還包括我國駐外使領館，以及在我國領域外航行的我國船舶和飛行于我國領空以外的我國飛行器等。

6．下列關于法律原則的說法，正確的是（　  ）。

A．有法律原則，必先適用法律原則

B．法律原則是一種確定性的命令

C．法律原則間的競爭要通過相互衡量分量的方式來解決

D．適用法律原則是為了約束法官的裁量權

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【答案】C

【解析】A項，法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范。其適用必須符合下列兩個條件：①窮盡法律規則，方得適用法律原則。一般來說，在既有規則又有原則時，裁判者只能選擇規則作為裁判基礎。②除非為了實現個案正義，否則不得舍棄法律規則而直接適用法律原則。

BC兩項，法律規則是一種確定性的命令，法律原則是一種最佳化的命令。即原則的實現可以有程度上的差別，當不同的法律原則之間相互沖突時，需要根據具體情形在考量了與其相沖突的原則的分量之后才能決定。而規則作為確定性命令，則是一種只能被實現或者不被實現的規范，規則的適用沒有實現程度的問題。所以，法律規則以全有或全無的方式適用于個案當中，法律原則以衡量的方式適用于個案當中。

D項，適用法律原則并不是為了約束法官的裁量權，而是為了彌補法律漏洞或者達到個案正義；相對于法律規則，法律原則更有利于法官的自由裁量權。

7．下列有關權利能力與行為能力的說法，不正確的是（　  ）。

A．有行為能力必有權利能力

B．有權利能力必有法律權利

C．未滿法定婚齡的人不具有婚姻權利能力

D．法人的權利能力與行為能力可以不同時終止

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【答案】B

【解析】A項，權利能力是指能夠參與一定的法律關系，依法享有一定權利和承擔一定義務的法律資格，它是法律關系主體實際取得權利和承擔義務的前提條件。行為能力是指法律關系主體能夠通過自己的行為實際取得權利和履行義務的能力。公民的行為能力不同于其權利能力，具有行為能力必須首先具有權利能力，但具有權利能力并不必然具有行為能力。

B項，權利能力是法律關系主體享有權利、承擔義務的資格，并不代表其一定享有法律權利。法律關系主體要實際享有法律權利還需要具備行為能力以及法律規定或者約定其享有某項權利。

C項，根據享有權利能力的主體范圍不同，公民的權利能力可以分為一般權利能力和特殊權利能力。特殊權利能力是公民在特定條件下具有的法律資格，這種資格并不是每個公民都可以享有，而只授予某些特定的法律主體?；橐鰴嗬芰儆谔厥鈾嗬芰?，要求公民具有一定的年齡和生理條件，因此未滿法定婚齡的人不具有婚姻權利能力。

D項，法人的行為能力和權利能力一般來講是同時產生和同時消滅的，但是在法人存續期間，由于某一階段如整頓，被接管期間，某部分項目的運營能力受到限制，但是其運營資格仍然保留，這就出現了法人行為能力喪失而權利能力存續的現象。

8．關于歸責與免責，下列說法錯誤的是（　  ）。

A．免責是歸責的一種特殊形式

B．過錯是一般法律責任的構成條件

C．不可抗力與受害人放棄同時是公法上與私法上的免責條件

D．正當防衛與緊急避險同時是公法上與私法上的免責條件

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【答案】C

【解析】歸責，即法律責任的歸結，是指由特定國家機關或國家授權的機關依法對行為人的法律責任進行判斷和確認的活動。免責是指根據法律本應該承擔責任，但由于某種法定的主客觀情況，可以不必再承擔法律責任。免責是以法律責任的存在為前提，可以認為，免責是歸責的一種特殊形式。法律責任的構成要件是指構成法律責任必須具備的各種條件或必須符合的標準，一般法律責任的構成要件包括責任主體、主觀過錯、違法行為、損害事實（結果）和因果關系五個方面。在公法與私法領域，共同的免責條件主要包括不可抗力、正當防衛和緊急避險，受害人放棄在公法領域只對部分自訴刑事案件有效，不具有普遍的免責效力。

9．下列關于法律推理的表述，正確的是（　  ）。

A．法律推理是一種尋求真實性證明的活動

B．法律推理遵循理由優于結論的準則

C．法律推理與法律解釋是相互獨立的兩種活動

D．法律推理以合乎邏輯為根本要求

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【答案】B

【解析】法律推理的目的是為法律適用結論提供正當理由，或者說，法律推理是一種尋求正當性證明的推理，其核心主要是為行為規范或人的行為是否正確妥當提供正當理由，而不是一種尋求真實性證明的活動。法律推理就是在法律論辯中運用法律理由的過程，是人們在有關法律問題的爭議中運用法律理由解決問題的過程。法律推理遵循理由（前提）優于結論的準則。法律推理實質是將抽象的法律規范運用到具體案件，無疑會涉及對抽象法律規范的理解和選擇，這也就需要法律解釋，所以法律推理離不開法律解釋，它常和法律解釋結合起來使用。法律推理是一個正當性證明的推理，其推理過程需要符合邏輯要求，但不以此為根本，其根本要求是符合法律的精神要求。

10．假設某國有關國家公園的立法中規定：“公園內不得行駛機動車”，現在公園發生火災，一輛救火車要求進入救火。下列說法不正確的是（　?。?。

A．甲認為，救火車也是機動車，因此不得駛入公園。這屬于文義解釋

B．乙認為，救火車雖然是機動車，但出于保護更高法益的考慮應當被排除之外。這屬于目的解釋

C．丙認為，解釋應當由原立法機關作出。它屬于有權解釋

D．丁贊同乙的觀點，同時認為此時“保護生命財產安全”原則發揮了漏洞填補功能

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【答案】B

【解析】文義解釋是指對法律條文的語法結構、文字排列和標點符號等進行分析，以闡明法律的內容和含義，甲認為火車也是機動車，是按照機動車的字面含義理解的，所以甲的觀點屬于文義解釋的范疇。目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律，或者說，是指根據法律規范的目的，闡明法律條文真實含義的解釋方法。乙的解釋考慮了法律中的其他條款，乃至這一法律與其他相關法律之間的關聯，從整體的角度對該條的文義進行探究，這種解釋屬于體系解釋而不是目的解釋。丙認為由原立法機關作出解釋是立法解釋，屬于有權解釋的一種?！氨Ｗo生命財產安全”原則發揮了漏洞填補功能。

11．由憲法法院保障憲法實施的體制，起源于（　  ）。

A．英國

B．美國

C．法國

D．奧地利

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【答案】D

【解析】由司法機關負責保障憲法實施的體制起源于美國，1803年美國的馬伯里訴麥迪遜一案開創了由聯邦最高法院審查國會制定的法律是否符合憲法的先例。由立法機關負責保障憲法實施的體制起源于英國。由專門機關負責保障憲法實施的體制起源于1799年法國憲法設立的護法元老院。專門機關主要包括憲法法院（德國、奧地利）、憲法委員會（法國）以及憲法裁判所（韓國）等。注意：憲法法院1920年首創于奧地利。

12．根據我國現行憲法，下列關于我國土地制度的表述，錯誤的是（　?。?。

A．農村和城市郊區的土地，除有法律規定屬于集體所有的以外，屬于國家所有

B．宅基地、自留地、自留山屬于集體所有

C．國家為了公共利益的需要，可以對土地實行征收或征用

D．土地的使用權可以依照法律的規定轉讓

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【答案】A

【解析】憲法第10條規定：“城市的土地屬于國家所有。農村和城市郊區的土地，除由法律規定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地和自留地、自留山，也屬于集體所有。國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定對土地實行征收或者征用并給予補償。土地使用權可以依照法律的規定轉讓?！?/p>

13．下列各項權利或自由中，我國現行憲法予以規定的是（　　）。

A．學術自由

B．申訴權

C．傳教自由

D．罷工自由

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【答案】B

【解析】我國現行憲法沒有規定學術自由。申訴權是指公民對國家機關作出的決定不服，可向有關國家機關提出請求，要求重新處理的權利，屬于我國憲法規定的監督權的內容。憲法第41條規定：“中華人民共和國公民對于任何國家機關和國家工作人員，有提出批評和建議的權利；對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為，有向有關機關提出申訴、控告或者檢舉的權利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害?！蔽覈F行憲法沒有規定傳教自由和罷工自由。

14．根據我國現行憲法，下列各中央國家機關領導人沒有任期限制的是（　　）。

A．中華人民共和國副主席

B．中央軍委會副主席

C．國務院總理

D．全國人大常委會副委員長

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【答案】B

【解析】根據憲法及相關法律規定，連續任職不得超過兩屆的國家機關成員有11個（類）：①全國人大常委會委員長、副委員長。②中華人民共和國主席、副主席。③國務院總理、副總理、國務委員。④最高人民法院院長。⑤最高人民檢察院檢察長。⑥香港特區特首。⑦澳門特區特首。

15．根據立法法，下列屬于地方性法規可以規定的事項是（　?。?。

A．對私有財產的征收

B．規定不見義勇為構成犯罪

C．對本地名勝古跡進行立法保護

D．規定所有案件都要進行調解

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【答案】C

【解析】根據《立法法》第8條的規定，下列事項只能制定法律：

①國家主權的事項；

②各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產生、組織和職權；

③民族區域自治制度、特別行政區制度、基層群眾自治制度；

④犯罪和刑罰；

⑤對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；

⑥對非國有財產的征收；

⑦民事基本制度；

⑧基本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制度；

⑨訴訟和仲裁制度；

⑩必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。

本題中ABD三項分別屬于第八條⑥、⑨、⑩項規定的內容，因此只能由全國人大及其常委會制定法律予以規定。C項中的內容具有一定的地方性，可以由地方立法機關制定地方法規。

16．全國人大常委會如認為特區立法會制定的法律侵犯了中央政府的權力應（　?。?。

A．只能改變

B．只能撤銷

C．既可以改變也可以撤銷

D．即不可改變也不可以撤銷，應予以發回

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【答案】D

【解析】根據《香港特別行政區基本法》第17條的規定，香港特別行政區享有立法權。香港特別行政區的立法機關制定的法律須報全國人民代表大會常務委員會備案。備案不影響該法律的生效。全國人民代表大會常務委員會如認為香港特別行政區立法機關制定的任何法律不符合本法關于中央管理的事務及中央和香港特別行政區的關系的條款，可將有關法律發回，但不作修改。經全國人民代表大會常務委員會發回的法律立即失效。

17．我國的政黨制度是（　  ）。

A．一黨制

B．兩黨制

C．多黨制

D．共產黨領導的多黨合作和政治協商

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【答案】D

【解析】1993年通過的憲法修正案把多黨合作制作為我國的政黨制度寫進了憲法：“中國共產黨領導的多黨合作和政治協商將長期存在和發展。”并在序言中對愛國統一戰線、政黨活動準則都作出了規定，從而將我國多黨合作的政黨制度納入到憲法和法律的軌道。

18．根據現行憲法，下列各項職權中屬于全國人民代表大會職權的是（　?。?。

A．決定國家財政預算案的部分調整

B．根據國務院總理的提名任免國家工商總局局長

C．決定軍人的銜級制度

D．決定特別行政區的設置

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【答案】D

【解析】根據《憲法》第62條第十三項，全國人民代表大會決定特別行政區的設立及其制度。有根據《憲法》第67條第五、九、十五項規定，在全國人民代表大會閉會期間，審查和批準國民經濟和社會發展計劃、國家預算在執行過程中所必須作的部分調整方案；在全國人民代表大會閉會期間，根據國務院總理的提名，決定部長、委員會主任、審計長、秘書長的人選；規定軍人和外交人員的銜級制度和其他專門銜級制度屬于全國人大常委會的職權范圍。

19．我國實行直接選舉和間接選舉并用原則，下列各地人民代表大會中實行直接選舉的是（　　）。

A．河北省石家莊市 

B．北京市昌平區

C．內蒙古自治區 

D．新疆昌吉回族自治區

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【答案】B

【解析】我國人大代表的選舉采用直接選舉和間接選舉并用原則。全國人大代表，省、自治區、直轄市、設區的市、自治州的人大代表，由下一級人大選舉。不設區的市、市轄區，縣、自治縣、鄉、民族鄉、鎮的人大代表，由選民直接選舉。北京市昌平區屬于縣級。所以實行直接選舉。

20．省、自治區，直轄市的設立，撤銷、更名，須由（　  ）。

A．全國人大代表大會審議決定

B．國務院審議決定

C．全國人大常委會審議決定

D．省級國家權力機關審議決定

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【答案】A

【解析】我國行政區域設立、變更的法律制度如表1所示。

表1

21．驅逐出境屬于行政處罰中（　  ）。

A．申誡罰

B．財產罰

C．行為罰

D．自由罰

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【答案】C

【解析】行政處罰分為ABCD四項所列舉的四種類型。其中，申誡罰是指對違法行為人予以譴責、告誡使其名譽、榮譽、信譽等精神利益受損，主要形式有警告和通報批評。財產罰為強迫違法行為人交納一定數額的金錢或者物品，使其財產上的權益受到損害。主要有罰款、沒收財物。行為罰是指限制或者剝奪違法行為人的某種能力，使其不能從事某種行為，典型的為責令停產停業，暫扣、吊銷許可證和營業執照等。驅逐出境其實質是剝奪了行為人入境的資格即不能有入境的行為，因此是行為罰。自由罰指一定期限內對違法公民的人身自由進行一定的限制和剝奪，典型的形式為行政拘留，另外勞動教養實際上也是自由罰。

22．教師資格屬于《行政許可法》上的（　  ）。

A．一般許可

B．特許

C．認可

D．登記

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【答案】C

【解析】根據《行政許可法》的規定，行政許可分為五類：一般許可、特許、認可、核準和登記。其中認可是指行政機關對申請人是否具備特定技能的認定，主要適用于提供公共服務并且直接關系公共利益的職業、行業，需具備特殊的信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質的事項，常見的有：律師資格、會計師資格、醫師資格、教師資格等。

23．下列選項中，（　  ）是“撤銷”的正確表述。

A．行政行為因存在重大且明顯的違法，自始不發生法律效力

B．行政行為作出時違法，有權機關經法定程序對其違法加以確認，并將其效力追溯性予以消除

C．行政行為作出時并無瑕疵，但行政機關根據后來的情況變化，將其對將來的效力予以消除

D．行政行為不成立

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【答案】B

【解析】行政行為的效力問題主要涉及：無效、可撤銷和廢止三種情況。行政行為的撤銷是指在具備可撤銷的情形下，由國家有權機關作出撤銷決定后而使之失去法律效力；行政行為的廢止是指出于情勢變化的需要，行政機關廢除合法行政行為的一部分或全部的效力；行政行為的無效分為撤銷無效（相對無效）和自始無效（絕對無效）兩種情況。絕對無效的行政行為指由于重大違法或者明顯違法，自成立之日起即不產生法律效力的行為。相對無效的行政行為是指在行政機關、行政復議機關、人民法院或其他國家機關依法撤銷之日起，才自始失去法律效力的行為。所以，A項，行政行為自始不發生效力，屬于絕對無效的行政行為；B項，對于已經生效的行政行為，因為有一般違法情形而由有權機關給予撤銷并使之失去法律效力，屬于行政行為的撤銷；C項，行政行為本無瑕疵，只是因為情況變化而消除效力，屬于行政行為的廢止；D項，行政行為不成立就不存在是否有效的問題，更不涉及撤銷。

24．下列選項中，（　  ）有權制定規章。

A．共青團

B．北京市發展改革委員會

C．沈陽市人民政府

D．天津市人大常委會天津市人大常委有權制定地方性法規

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【答案】C

【解析】在我國，有權制定規章的主體有以下三類：①國務院各部委和直屬機構（制定行政規章）；②省、自治區、直轄市人民政府（地方政府規章）；③較大市的人民政府（地方政府規章）。選項中，沈陽市人民政府屬于較大市的人民政府，有權制定規章。天津市人大常委有權制定地方性法規。

25．下列選項中，不符合我國《立法法》規定的是（　  ）。

A．法律的效力高于行政法規，地方性法規和規章

B．行政法規的效力高于地方性法規、規章

C．地方性法規的效力高于本級和下級地方政府規章

D．部委規章高于地方性規章

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【答案】D

【解析】在我國，不同的主體制定的法律規范具有不同的效力等級，其中，法律效力最高，其次是行政法規和地方性法規（前者效力高于后者），再次是行政規章和地方政府規章，最后是其他規范性文件。所以，部委規章和地方政府規章處于同一效力等級，二者對同一事項的規定不一致時，由國務院裁決。

26．下列選項中具備行政主體資格的是（　  ）。

A．北京市人民政府行政復議委員會

B．保定市人民政府行政復議委員會

C．清華大學治安派出所

D．治安聯防大隊

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【答案】C

【解析】AB兩項，北京市以及保定市政府的行政復議委員會都屬于行政機構的內設機構，無行政主體資格；C項，派出所是公安機關的派出機構，在法定權限內享有行政主體資格；D項，治安聯防隊是一個群眾性的自治組織，無行政主體資格。

27．行政處罰中的聽證，由（　  ）主持。

A．本案調查人員

B．行政機關指定的本案調查人員

C．當事人指定的非本案調查人員

D．行政機關指定的非本案調查人員

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【答案】D

【解析】根據《行政處罰法》第42條第1款第4項的規定，行政處罰中的聽證由行政機關指定的非本案調查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關系的，有權申請回避。這主要是基于兩個方面的考量：首先根據回避原則，聽證程序的主持人不能是本案的調查人員。另外，由于聽證會是由行政機關組織的，主持人一般也是行政機關中的工作人員，所以由行政機關指定。

28．公務員執行公務時，認為上級的決定或命令有錯誤的（　?。?/p>

A．必須無條件執行

B．可以提意見但上級不改變或要求執行，公務員應當執行

C．可以提意見，且上級不改變或要求執行的，公務員應當拒絕執行

D．可以提意見，且提意見公務員對有錯誤決定或命令的執行免責

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【答案】B

【解析】《中華人民共和國公務員法》第54條規定，公務員執行公務時，認為上級的決定或者命令有錯誤的，可以向上級提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見；上級不改變該決定或者命令，或者要求立即執行的，公務員應當執行該決定或者命令，執行的后果由上級負責，公務員不承擔責任；但是，公務員執行明顯違法的決定或者命令的，應當依法承擔相應的責任。

29．對海關、金融、國稅等實行垂直領導的行政機關的具體行政行為不服的，向（　　）申請復議。

A．本級人民政府

B．上一級主管機關

C．上一級人民政府

D．上級主管機關

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【答案】B

【解析】行政復議的管轄是指行政復議機關受理復議申請的權限和分工。行政復議的管轄有一般管轄和特殊管轄，其中一般管轄是指通常情況下，行政復議案件由被申請人的上一級行政機關管轄，包括三種情況：①申請人可以選擇管轄。對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，申請人既可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級行政主管部門申請行政復議。②地方政府管轄。對地方各級人民政府作出的具體行政行為不服的，由上一級人民政府管轄。③垂直領導機關管轄。對實行垂直領導的國家行政機關，如海關、金融、國稅、外匯管理等行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。

30．行政機關的內設機構或派出機構在沒有法律、法規的授權的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起行政訴訟的，被告應為（　?。?。

A．該行政機關

B．該內設機構或者派出機構

C．以該行政機關和該內設機構或者派出機構為共同被告

D．以該內設機構或者派出機構為被告，以該行政機關為第三人。

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【答案】A

【解析】內設機構和派出機構只有在法律、法規授權的情況下才有行政主體資格，才能成為行政訴訟的被告。因此在沒有法律授權的情況下，管理該內設機構或者派出機關的行政機關為行政主體以及行政訴訟的被告。所以當事人應以該行政機關為行政訴訟的被告。

31．（　?。儆趪H私法的普遍主義學說。

A．“國際禮讓說”

B．“法律關系本座說”

C．“既得權說”

D．“本地法說”

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【答案】B

【解析】法律關系本座說由德國法學家薩維尼所提出。該學說的歷史功績主要表現在三方面：首先，他在分析與探尋各種法律關系的本座所在時，主要是從法律關系的“重心”以及與法律關系存在最密切、最重要的聯系出發。其次，他的學說對推動歐洲沖突法的法典化和沖突法的趨同化的發展有著重大影響。再次，他使國際私法從荷蘭學派開創的特殊主義——國家主義的影響下解放出來，重新回到普遍主義——國際主義的軌道上。

國際禮讓說是荷蘭著名學者保羅?伏特和尤利克?胡伯提出的，區別于法則區別說將國際私法建立在國際基礎上的普遍主義學說，該學說著名的“三原則”理論的提出，實際上把普遍主義的觀點完全推翻了。既得權說是英國學者黛西提出的，其核心內容是：英國法院從不執行外國法，如果說有時執行外國法，那么所執行的不是外國法本身，而是依據外國法取得的權利。本地法說是庫克提出的，該說認為法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法。

32．《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第190條規定：“監護的設立、變更和終止，適用被監護人的本國法律。但是，被監護人在我國境內有住所的，適用我國法律?！?/p>

上述規定是一條（　  ）沖突規范。

A．單邊

B．雙邊

C．選擇適用型

D．重疊適用型

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【答案】C

【解析】單邊沖突規范是明確規定適用某國法律的沖突規范，它既可以明確規定適用內國法，也可以明確規定適用外國法。雙邊沖突規范，其系屬既不明確規定適用內國法，也不明確規定適用外國法，而是提供一個以某種標志為導向的法律適用原則。只有根據這一標志，結合某一具體民事關系的有關事實情況才能推定該民事關系應該適用內國法還是外國法。如“不動產的所有權適用不動產所在地法律。”

選擇適用的沖突規范是指其系屬有兩個或兩個以上的連結點，但只選擇其中之一所指引的準據法來調整某種國際民商事關系的沖突規范，分為有條件選擇適用的沖突規范（在該種沖突規范中，其系屬指明的幾種法律具有不同等地位，必須按順序選用）和無條件選擇適用的沖突規范（在該種沖突規范中，其系屬指明的幾種法律具有同等地位，可以不分先后順序而任意選擇）。重疊適用的沖突規范是指其系屬中有兩個或兩個以上的連結點，并且同時適用于某種國際民事關系的沖突規范。

題干中，法條有明確指明“被監護人在我國境內有住所的，適用我國法律”，即在我國法律和監護人的本國法律這兩種法律中，如果監護人在我國境內有住所，則優先選擇適用我國的法律。所以應屬于選擇適用的沖突規范中的有條件選擇適用的沖突規范類型。

33．按照我國《涉外民事關系法律適用法》規定，法人的經常居住地是其（　?。?。

A．主營業地

B．登記地

C．主要辦事機構所在地

D．管理中心所在地

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【答案】A

【解析】我國《涉外民事關系法律適用法》第14條規定，法人及其分支機構的民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等事項，適用登記地法律。法人的主營業地與登記地不一致的，可以適用主營業地法律。法人的經常居所地，為其主營業地。

34．我國《涉外民事關系法律適用法》規定無人繼承遺產的歸屬適用被繼承人死亡時（　?。┓?。

A．國籍地

B．住所地

C．經常居所地

D．遺產所在地

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【答案】D

【解析】我國《涉外民事關系法律適用法》第35條規定，無人繼承遺產的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產所在地法律。

35．我國《民事訴訟法》所規定的承認和執行外國法院判決的條件，未包括（　　）。

A．判決作出國與我國存在條約關系

B．判決作出國與我國存在互惠關系

C．判決已經發生法律效力

D．判決非當事人通過欺詐所取得

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【答案】D

【解析】根據《民事訴訟法》第282條的規定，人民法院對申請或者請求承認和執行的外國法院作出的發生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查后，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益的，裁定承認其效力，需要執行的，發出執行令，依照本法的有關規定執行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益的，不予承認和執行。

36．在DAT術語下，賣方的責任是（　　）。

A．在到岸港口交貨

B．在運輸終端交貨

C．在買方營業地交貨

D．在運輸工具上交貨

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【答案】B

【解析】DAT：（Delivered at terminal）運輸終端交貨或目的地或目的港的集散站交貨類似于取代了的DEQ術語，指賣方在指定的目的地或目的港的集散站卸貨后將貨物交給買房處置即完成交貨，術語所指目的地包括港口。賣方應承擔將貨物運至指定的目的地或目的港的集散站的一切風險和費用（除進口費用外）。本術語適用于任何運輸方式或多式聯運。

37．關于國際貨物運輸保險，正確的表述是（　  ）。

A．被保險人索賠時必須具有可保利益

B．水漬險包括外來風險

C．平安險是海運最低保險險別

D．FOB買方有辦理跨境運輸保險的義務

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【答案】C

【解析】A項，國際貨物運輸保險中，應遵循保險利益原則，即投保人對保險標的應具有的法律上承認的利益。但只要求投保人在必須在保險事故發生時具有可保利益，而非索賠時。之所以不要求在索賠時具有可保利益，因為國際貨物運輸保險索賠有2年的索賠期限的規定。B項，水漬險的責任范圍除了包括“平安險”的各項責任外，還負責被保險貨物由于惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害所造成的部分損失，但是不包括外來風險。C項，平安險原意為“單獨海損不賠”是海運最低保險險別。D項，FOB（船上交貨）中，貨物運輸保險費用由買方來承擔，但是在實際操作中可以由賣方代買方辦國際貨物運輸保險，貨物裝船后背書給買方，這樣裝船前賣方可索賠，裝船后買方可索賠，D項表述不全面。

38．根據UCP600的規定，受益人的權利是（　  ）。

A．有權向開證行提交信用證要求的單據

B．有權要求銀行修改信用證

C．有權要求開證行在單證一致的情況下付款

D．當買賣合同無效時無權要求開證行承擔付款責任

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【答案】C

【解析】UCP600第7條規定“只要受益人提交的單證符合信用證規定，開證行必須按照信用證承諾承擔向受益人或議付行支付的義務”，因此受益人有權要求開證行在單據一致的情況下付款。

39．關于WTO的正確表述是（　?。?。

A．WTO是聯合國的下屬機構

B．WTO設立常設爭端解決小組

C．WTO要求各成員在貨物貿易領域和服務貿易領域均承擔國民待遇義務

D．WTO爭端解決機構作出的裁決具有強制執行為

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【答案】B

【解析】世貿組織是一個獨立于聯合國的永久性國際組織，其中，爭端解決機構是其常設機構，WTO爭端解決機制做出的裁決具有一定的效力，如果一國不履行，WTO可授權另一國報復，但是該裁決本身并無強制執行力。

40．關于國際投資法，正確的表述是（　  ）。

A．國際投資法規范直接投資問題

B．國際投資爭議只能在東道國解決

C．國際投資爭議只能適用東道國法律

D．國際投資中的公平公正待遇要求東道國給予最惠國待遇

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【答案】A

【解析】A項，國際投資法是指調整私人跨國直接投資關系的國內法律規范和國際法律規范的總稱。

BC兩項，國際投資爭議的解決，與爭端主體有關，締約國之間的爭議一般由締約雙發約定采用外交談判、仲裁或提交國際法院訴訟等國際公法上的爭端方式解決；東道國與投資者之間的投資爭議一般約定由東道國依本國外資立法解決，或仲裁解決，或通過提交ICSID解決。

D項，在雙邊投資協定中，投資待遇一般包括以下三種：公平、公正待遇；最惠國待遇；國民待遇。最惠國待遇是指根據條約，締約國一方有義務給予締約國他方不低于其給予任何第三國的待遇。

二、簡答題（請將答案寫在答題紙上。每小題5分，共30分）

1．執法上的合理性原則包含哪些內容?

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答：（1）執法的合理性原則是指執法主體在執法活動中，特別是在行使自由裁量權進行行政管理時，必須做到適當、合理、公正，即符合法律的基本精神和目的，具有客觀、充分的事實根據和法律依據，與社會生活常理相一致。

（2）執法的合理性原則是合法性原則的補充和發展，也可以說，它是在合法性原則的層面上提出的更高的要求。執法的合理性原則內容包括：

①公平、公正原則。

②平等原則，即公民在法律面前一律平等。其基本內涵是相同案件相同處理，不同案件不同處理。

③正當裁量原則，即行政機關在作出行政裁量決定的過程中，所追求的目的是適當的，或者行政機關在作出行政裁量決定的時候應該考慮相關因素，不能考慮不相關因素。

④比例原則，即執法主體在從事侵害公民權利的行為時，不僅要有法律依據，而且必須選擇對公民權利侵害最小的方式行使之，行政行為應該合乎比例的、是恰當的。

2．簡述法的規范性的特點。

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答：法的規范性是指法所具有的規定人們的行為模式并以此指引人們行為的性質。法憑借規范性而為人們的行為提供了一個用以遵循的模式、標準或方向。相較于其他社會規范的規范性而言，法的規范性是特殊的。這表現在以下兩方面：

（1）就對人們行為方式的規定而言，法采取獨特的語言、語句、概念和結構，這使其區別于其他社會規范：

①法在規范內容上具有更大的確定性；

②法律規范語句具有更強的命令性；

③法律規范語句具有實證性；

④法律規范作為裁判標準具有權威性和獨斷性。

（2）就指引人們行為的方式而言，法作為人們的行為規范不僅具有可選擇的指引，而且也具有確定性的指引。其他社會規范在上述方面不像法律規范表現的明顯。

3．簡述中國國藉的取得方式。

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答：（1）國籍是指一個人屬于某個國家的一種法律上的身份。

（2）對于我國國籍的取得方式，相關法律主要有規定：

①中國國籍的取得方式采用的是出生地主義與血統主義相結合的方式。

a．父母雙方或一方為中國公民，本人出生在中國的具有中國國籍。

b．父母雙方或一方為中國公民，本人出生在外國，具有中國國籍；但父母雙方或一方為中國公民并定居在外國，本人出生時即具有外國國籍的，不具有中國國籍。

C．父母無國籍或者國籍不明，定居在中國，本人出生在中國，具有中國國籍。

②外國人或無國籍人申請加入中國國籍，必須具備兩個前提，即申請人必須愿意遵守中國的憲法和法律；申請人必須是出于本人的自愿。同時，申請還須符合下列條件之一：一是申請人為中國公民的近親屬；二是申請人定居在中國；三是有其他正當理由的。

③經批準加入中國國籍的公民，不再保留外國國籍，中國公民自愿加入或取得外國國籍的，則自動喪失中國國籍。也就是說，我國不承認雙重國籍。

4．試比較自治條例和地方性法規的審查程序。

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答：（1）自治條例及其審查程序

自治條例是指由民族自治地方的人民代表大會依照憲法和民族區域自治法的規定制定的綜合性的規范性文件。其生效程序是：自治區的自治條例報全國人大常委會批準后生效；自治州、自治縣的自治條例報省或自治區的人大常委會批準后生效，并報全國人大常委會和國務院備案。

（2）地方性法規及其審查程序

地方性法規是指具有立法權的特定地方人大及其常委會因執行法律或者行政法規的需要以及針對自身權限范圍之內的地方性事務制定的規范性法律文件。省級人大及其常委會制定的地方性法規報全國人大常委會和國務院備案即可；市級人大及其常委會制定的地方性法規需報省級人大常委會批準方可生效，并由批準機關報全國人大常委會和國務院備案。

（3）二者的主要區別在于：

①備案機關的差異。地方性法規需要報國務院備案，而自治條例沒有這方面的規定。

②省級國家權力機構制定的規范性文件批準程序的差異。自治區制定的自治條例須報全國人大常委會批準生效，而地方性法規只要不與憲法和法律相沖突報全國人大常委會備案即可。

5．舉例說明國際合同法律適用的主觀論與客觀論及分割論與單一論。

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答：（1）主觀論是指合同的準據法應當由當事人自己選擇。如1955年《國際有體動產買賣適用公約》、1980年《羅馬國際合同義務法律適用公約》以及1985年海牙《國際貨物買賣合同法律適用公約》等，都無一例外的接受了這一理論。主要表現如意思自治。

（2）客觀論是指合同的準據法應當根據合同與某個場所之間的客觀聯系來確定。該理論認為合同的成立與效力總是與一定的場所相聯系，因而最適合于合同的法律就是合同關系在那里“場所化”了的地方的法律。凡是將合同的法律適用與場所相聯系的觀點均被歸類于確定合同準據法的客觀論。

（3）分割論是指將合同分割為幾個不同的方面，分別適用不同地方的法律。比如將合同分割為合同的形式、合同的履行、當事人的締約能力、合同的解釋、撤銷等。

（4）單一論（統一論）是指將合同看成一個整體，統一適用于一個地方的法律（忽視合同關系的復雜性）。目前，歐洲國家統一采用這一做法，1980年歐共體簽訂的《羅馬國際合同義務法律適用公約》以及1985年海牙《國際貨物買賣合同法律適用公約》都采用單一論的做法。

6．簡述國際貨幣基金組織關于匯率問題的規定。

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答：IMF下對于匯率問題的主要規定是：

（1）固定匯率制是指一國貨幣與美元或其他貨幣保持固定匯率的制度。固定匯率（fixed exchange rate）是在金本位制度下和布雷頓森林體系下通行的匯率制度，這種制度規定本國貨幣與其他國家貨幣之間維持一個固定比率，匯率波動只能限制在一定范圍內，由官方干預來保證匯率的穩定。

（2）浮動匯率制度是指匯率完全由市場的供求決定，政府不加任何干預的匯率制度。鑒于各國對浮動匯率的管理方式和寬松程度不一樣，該制度又有諸多分類。按政府是否干預，可以分為自由浮動和管理浮動。按浮動形式，可分為單獨浮動和聯合浮動。按被盯住的貨幣不同，可分為盯住單一貨幣浮動以及盯住合成貨幣。

三、論述與分析題（請將答案寫在答題紙上，每小題15分，共60分）

1．（1）事實：2001年，一家名為“思微爾”的企業委托上海華智地鐵廣告公司在該市地鐵的4個站點發布品牌內衣廣告，打出了“玩美女人”的廣告語。上海市工商局黃浦分局以廣告內容違反《廣告法》為由，責令“思微爾”停止發布廣告，公開更正，并罰款10多萬元?！八嘉枴辈环V至法院。

法庭上，“思微爾”認為“玩”有“做、追求、崇尚”的意思，“玩美女人”可理解為“追求崇尚美好的女人”。工商部門指出，“玩”有“戲弄、玩弄”的意思。上海市黃浦區人民法院判決，維持上海市工商局黃浦分局對思微爾的處罰。

（2）參考法條：《廣告法》

第三條：“廣告應當真實、合法、符合社會主義精神文明建設的要求?！?/p>

第七條：“廣告不得有下列情形：（五）妨礙社會秩序和違背社會良好風尚?！?/p>

（3）請說明：

1）此案屬何種性質的案件?從法律規則的邏輯結構看，“思微爾”停止發布“玩美女人”的廣告屬于什么法律后果?（4分）

2）“思維爾”和上海市工商局黃浦分局對廣告語的解釋使用了什么解釋方法?為什么?（6分）

3）從法學上看，上海市工商局黃浦分局對“思微爾”的處罰決定是否有理?請參照案情和法條予以說明。（5分）

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答：（1）本案屬于行政訴訟案件?！八季S爾”停止發布“玩美女人”的廣告違法后果。

法律后果是指法律規則中規定人們在作出符合或不符合行為模式的行為時應承擔相應的結果的部分，它是法律規則對人們具有法律意義的行為的態度。根據人們對行為模式所作出的實際行為的不同，法律后果分為兩種：

①合法后果。又稱肯定式的法律后果，是指法律規則中規定人們按照行為模式的要求行為而在法律上予以肯定的后果，它表現為法律規則對人們行為的保護、許可或獎勵。

②違法后果。又稱否定式的法律后果，是指法律規則中規定人們不按照行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果，它表現為法律規則對人們行為的制裁、不予保護、撤銷、停止，或要求恢復、補償等。所以，本案中“思維爾”停止發布“玩美女人”的廣告屬于違法后果。

（2）“思維爾”公司采用的是擴大解釋；上海市工商局黃浦分局采用的是字面解釋。

文義解釋是指從法律條文所運用的語言的含義來說明法律規定的內容。根據解釋尺度的不同，文義解釋被分為字面解釋、限制解釋與擴大解釋三種：

①字面解釋。是指嚴格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不縮小字面含義，也不擴大字面含義；

②限制解釋。是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意為廣時，作出比字面含義為窄的解釋；

③擴大解釋。是指法律條文的字面含義顯然比立法原意為窄時，作出比字面含義為廣的解釋。

本案中，對于“玩美女人”中“玩”的解釋，按照廣告詞的字面含義，“玩”應該被理解為一種“戲弄、玩弄”，所以，工商部門的理解應屬于字面解釋。而“思微爾”認為的“玩”有“做、追求、崇尚”的意思，已經超出了“玩”字面所表達的含義，所以屬于擴大解釋。

（3）上海市工商局黃浦分局對“思維爾”公司的處罰決定是合理的?！八季S爾”公司的解釋明顯偏離了廣告實際產生的社會影響，其內容對于我國的社會主義精神文明建設、社會公共秩序維護和善良風俗的保持是不利的。上海市工商局黃浦分局有權對該類行為進行指責和行政處罰，法條依據如題干中給出的《廣告法》第3條和第7條第5項所作的規定。

2．閱讀以下材料，分析楊達才事件的憲法學意義。

2012年8月26日凌晨，陜西延安境內發生重大車禍。陜西省安監局局長楊達才到車禍現場查看。有網友發現其在現場面露微笑，遂拍下照片放到互聯網上，引發不滿。網友對其進行人肉搜索，從他身上“搜”出了各種名表，楊達才被戲稱“表哥”。還有網友整理出楊達才佩戴不同款式手表的照片共計11張。隨后數日內，楊達才又被網友陸續挖出戴估價13萬元的眼鏡、腰系名牌皮帶，被網友戲稱“全身都是寶”。2012年8月30日，陜西紀委對外稱，已經安排人員對楊達才進行調查。2012年9月21日，陜西省紀委公布了初步調查結果，稱楊達才存在嚴重違紀問題，撤銷其陜西省第12屆紀委委員、省安監局黨組書記、局長職務。

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答：本題涉及公民的監督權的實施以及國家機關職權的要求。

（1）我國《憲法》第41條賦予了公民對國家機關及其工作人員的監督權。監督權的對象是國家機關及其工作人員行使國家權力過程中的活動。監督權具有多種形式，有利于公民根據不同情況行使。公民監督權體現了人民主權的憲法原則；公民監督權的行使，可以保證國家機關及其工作人員運用國家權力的合法性；同時可以促進國家機關及其工作人員克服官僚主義和不正之風，全心全意為人民服。

本題中網民對于此事件的參與和其中的證據提取、網絡民意的表達都充分體現了憲法中所規定的公民的監督權。

（2）在憲法有關國家行政機關的職權部分，規定各級行政機關和部門有依照憲法和法律進行社會主義建設、維護經濟、社會、文化發展秩序等職責。題干中楊達才作為一名公務人員，在本應奉公執法的地方卻做出有失其身份的行為，并且脫離黨員干部廉潔奉公的要求，對黨和政府的群眾基礎都帶來了很大的損害。

本案中的事件發展既體現了公民憲法權利的實現，也體現了我國憲法和法律對于國家機關職責的嚴格規定的要求。

3．2012年某日，某市城管局招聘的1000名“市容環境監督員”上崗了?！笆腥莪h境監督員”為普通市民，他們佩戴袖標，負責對違章停車的司機實施現場處罰。該局為此專門制作了《市容環境監督員執法手冊》，其中的《管理辦法》第十二條寫道：“監督員實行崗位補貼加獎金的薪酬制度。崗位補貼每人每月500元，由市財政統一撥付到區。監督員所收取的罰款和停車費全額上繳區財政，由區財政按票據及時結算，80％返還獎勵監督員本人……?！痹噺男姓ń嵌葘Υ俗龇右苑治龊驮u價。

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答：從行政法的角度，本案中某市城管局的行為主要可以從以下幾個方面進行分析：

（1）確定該《手冊》的性質

題干中的《手冊》為規章以下的規范性文件，因為其制定主體為某市城管局。因此，《手冊》的內容不得同相關的法律、法規或者規章的規定相抵觸，否則無效。而《行政處罰法》第53條第2款明確規定：罰款、沒收違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項，必須全部上繳國庫，任何行政機關或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分；財政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機關返還罰款、沒收的違法所得或者返還沒收非法財物的拍賣款項。因此，本《手冊》中關于將收繳的罰款和停車費的80％返還給監督員個人的規定與上位法相抵觸，無效。

（2）確定“市容環境監督員”的資格

這些監督員是協助城管局執行部分行政管理職能的普通市民，并沒有公務員的身份。

《行政處罰法》第18條規定：“行政機關依照法律、法規或者規章的規定，可以在其法定權限內委托符合本法第19條規定條件的組織實施行政處罰，行政機關不得委托其他組織或者個人實施行政處罰。”

第19條規定：“受委托組織必須符合下列條件：①依法成立的管理公共事務的事業組織；②具有熟悉有關法律、法規、規章和業務的工作人員；③對違法行為需要進行技術檢查或者技術鑒定的，應當有條件組織進行相應的技術檢查或者技術鑒定?！?/p>

題干中的“市容監管人員”并不符合第19條要求的相關條件，不能接受行政機關的委托。所以城管局將行政處罰權交給所謂的“市容環境監管員”的做法也是錯誤的。

（3）違反了行政處罰法中罰執分離的制度

我國《行政處罰法》第46條規定，作出罰款決定的行政機關應當與收繳罰款的機構分離。除依照本法第47條、第48條的規定當場收繳的罰款外，作出行政處罰決定的行政機關及其執法人員不得自行收繳罰款。

第47條規定，當場作出行政處罰決定，有下列情形之一的，執法人員可以當場收繳罰款：依法給予二十元以下的罰款的；不當場收繳事后難以執行的。

第48條規定，在邊遠、水上、交通不便地區，行政機關及其執法人員依照本法第33條、第38條的規定作出罰款決定后，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經當事人提出，行政機關及其執法人員可以當場收繳罰款。

本案中，監督員一律實行現場處罰和收繳，違反了行政處罰中罰執分離的原則。

4．傳統國際法上的領土取得方式及其在現代國際法上的地位。

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答：領土是指處于國家主權支配之下的地球表面的特定部分，是國家行使主權的范圍和空間，國家行使主權的對象，是國際法的客體。

傳統國際法中將領土的變更方式分為先占、時效、征服、割讓、添附五種。

（1）先占

傳統的國際法認為，先占作為一種法律行為，必須具備幾個方面的條件：①先占的主體必須是國家，即先占是一種國家行為，只能以國家名義進行。②先占的客體必須是無主地。③先占必須是有效占領。在當今世界，以先占的方式取得領土主權幾乎不可能了。目前，除了兩極地區等國際法進行特殊規定的地區之外，世界上已幾乎不存在無主地。因此，以先占的方法取得領土在現代社會中并不適用。

（2）時效

時效是指一國對他國領土進行長期占有之后，在很長的時間內，他國不對此提出抗議或反對，或曾經有過抗議或反對，但已經停止了這種抗議或反對，從而使得該國對他國領土的占有不再受到干擾后取得他國領土。由于國際法上的時效占有在取得方式上并不限于國內私法中規定的善意占有。同時，與國內私法中具體的時效期限的規定相比，國際法上的時效占有也沒有固定的期限，而是以“合適”等模糊的詞匯予以規定。面對這種狀況，國際社會對時效取得這種方式爭議很大，因此，傳統國際法領土變更方式中的時效不能被現代國際法認為構成國際領土變更方式公認的規則。

（3）征服

征服是指國家通過武力占領他國領土的全部或部分，在戰爭結束后將該領土加以兼并的一種領土取得方式。對于現代國際法而言，由于1928年的《巴黎非戰公約》的效果，特別是由于第二次世界戰爭之后《聯合國憲章》明確規定不得以武力取得侵害任何國家領土完整的原則，使得征服這種傳統國際法的領土取得方式在現代國際法中失去了其合法性與合理性。

（4）割讓

割讓是指一國的領土依條約轉于他國。這也是割讓最為顯著的特點，即領土的轉移以條約為依據。所以，割讓并不同于征服，征服并不以條約為限制。傳統國際法中的割讓可以分為強制性的割讓和非強制性的割讓兩類。在第二次世界大戰之后，根據《聯合國憲章》的原則各國必有彼此互不侵害領土完整的義務，因此，一國沒有權利索取別國的土地。特別是通過戰爭的手段取得的土地，即使是通過條約的簽訂，現代國際法上也不能認定是合法的領土取得手段。據此，強制性割讓作為領土取得的方式已為現代國際法所否定。

（5）添附

添附是指因自然或人為的作用使一國增加領土。添附包括兩種情況：

①自然添附。如形成三角洲，領海內出現新島嶼以及海岸產生漲灘，這些都能使得沿岸國的領土范圍擴展。

②人為添附。例如填海造地而使領海向外延伸，從而增加領土。

兩種添附方式中，自然添附歷來被視為取得領土的一種合法方式。人為添附則以不侵害相關國家的權利為前提。按照習慣規則，由于添附而形成的領土增加，有關國家當然的取得該增加部分的領土主權而不必采取任何特別的步驟。例如，河流中心線兩邊所出現的新生島嶼或漲灘，分別屬于兩邊的沿岸國，河口產生的新三角洲當然屬于河口沿岸國?，F代國際法中，添附仍然是被許可的國際領土變更方式。