從“權(quán)”“法”同源談起

據(jù)史學(xué)家考證，“權(quán)”（權(quán)）字在中國先秦時期的文獻中頻繁出現(xiàn)，不過，這些文獻中“權(quán)”字的含義與現(xiàn)在的“權(quán)利”不同，其主要是一種用于稱量物品的量器，多用于指稱度量衡，具有衡量、權(quán)衡的含義，也可引申為按規(guī)矩辦事。《廣雅·釋器》就此做了更清楚的記載：“集解錘，謂之權(quán)。”不少出土的戰(zhàn)國文物也表明，戰(zhàn)國時期的秦權(quán)、楚權(quán)大都以銅或鐵制成，也有用陶、瓷、石等材質(zhì)做成的。但這些都是用于稱量物體重量的器具，是一種度量衡工具。中國古代所說的“權(quán)”還有另一層含義，即權(quán)力，但大多是指“王權(quán)”“皇權(quán)”以及官吏的職權(quán)。直到近代，才產(chǎn)生了權(quán)利的概念。

而古代的“”（法）字也有同樣的意蘊。前述我國古代思想家在論述法的概念時，也時常表達了規(guī)矩的含義。例如，管仲認為，“尺寸也、繩墨也、規(guī)矩也、衡石也、斗斛也、角量也，謂之法”。（《管子·七法》）“……懸衡而知平，設(shè)規(guī)而知圓，萬全之道也。”（《韓非子》）商鞅進一步闡釋了這種思想，他認為，“法者，國之權(quán)衡也”。（《商君書》）今天，關(guān)于“”字，這樣一種理解廣為大家所熟悉：“，刑也。平之如水，從水。所以觸不直者去之，從（）去。”因此，古代的“法”字中除了強調(diào)公平這一基本價值取向之外，在功能取向上，“”字中所包含的這種人格化物與“權(quán)”字所指稱的度量器具具有異曲同工之妙。“法”的意思是“規(guī)范、模型”，它過去被用來描述一種工具，如鉛錘或者曲尺，用于重新塑造原材料，以便使其符合特別規(guī)定的模具。法家后來對“法”的意思進行了引申，將其界定為控制社會行為的規(guī)范性條理，“法”也因此與“刑”關(guān)聯(lián)密切。[28]管仲說：“明主者，一度量，立表儀，而堅守之。故令下而民從。法者，天下之程式也，萬事之儀表也；吏者，民之所懸命也。故明主之治也，當(dāng)于法者賞之，違于法者誅之。故以法誅罪，則民就死而不怨；以法量功，則民受賞而無德也。此以法舉錯之功也。故《明法》曰：‘以法治國，則舉錯而已。’”（《管子·明法解》）

今天，法律人談到“權(quán)”字，首先想到的是權(quán)力，它是一種國家強制力量。這種強制力量不僅具有權(quán)威性，凌駕于私人生活之上，而且權(quán)力的行使可以對其作用之人產(chǎn)生拘束力。但“權(quán)”“法”二字的歷史起源表明，今天我們關(guān)于“權(quán)”字的通常理解或者說樸素印象只是一種較為表層的含義。除了“權(quán)”字背后的強制力表象之外，還有一種權(quán)利的存在。在中國幾千年文化中，儒學(xué)一直倡導(dǎo)民本主義，但一直沒有形成權(quán)利理論，民權(quán)思想直至近代才開始形成。據(jù)學(xué)者考證，“權(quán)利”一詞也只是到了19世紀中葉才開始產(chǎn)生。所以，中國古代的“法”“權(quán)”同源指的是法如何保護、鞏固權(quán)力，極少對權(quán)利的保障發(fā)揮作用，這也決定了中國古代所說的“法”不同于現(xiàn)在的“法”，中國古代的“法制”也不同于現(xiàn)在的“法治”。

但是，在現(xiàn)代社會，“法”和“權(quán)”也具有同源性，此處的“權(quán)”主要是指權(quán)利。在比較法上，關(guān)于權(quán)利與法律有非常著名的主觀權(quán)利與客觀法理論。譬如，在法文和德文中，法律與權(quán)利都是同一個詞（法文是droit，德文是Recht），差別僅僅在于權(quán)利是復(fù)數(shù)形式（droits與Rechts），而法律是單數(shù)形式。從方法論上來說，這一理論受到了笛卡爾認識論的影響，認為世界必然區(qū)分為客觀世界與主觀世界。作為行為規(guī)范的法律之所以是客觀的，是因為其存在的客觀性、對所有主體適用的無差別性；而作為行為資格和內(nèi)容的權(quán)利之所以是主觀的，是因為各個主體的條件是存在差異的，其享有的權(quán)利和內(nèi)容也存在相應(yīng)的差別，故稱之為主觀權(quán)利。事實上，客觀法與主觀權(quán)利無非是法律現(xiàn)象的兩個層面，如鏡子的兩面，二者統(tǒng)一于法律實踐之中。“法”“權(quán)”在詞義上同源也表明，現(xiàn)代法律的目的在于保護權(quán)利。而古代很多法律的目的在于保護當(dāng)權(quán)者的特權(quán)，例如唐代的八議制度，其目的在于保護一定范圍內(nèi)的權(quán)貴階級的特權(quán)，而不在于保護民眾的私權(quán)。

從“法”“權(quán)”同源可以看出，法的核心在于調(diào)整權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系。一方面，法律是人民權(quán)利的宣言書，也是人民權(quán)利的切實保障。在確認公民所享有的權(quán)利的同時，也規(guī)定了人民所應(yīng)當(dāng)負擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任，從而引導(dǎo)人們正確行為。如果法律缺乏權(quán)利保障的內(nèi)容，即便有法，也可能是惡法之治。在我國，人權(quán)作為人最基本的權(quán)利集合，體現(xiàn)了人民群眾的根本利益和意愿。因此，促進和保障權(quán)利也是我國社會主義制度的根本任務(wù)。構(gòu)建法治社會的終極目的是實現(xiàn)人民的福祉，因而法治也必然要以保護權(quán)利作為其重要內(nèi)容。另一方面，法律又是規(guī)范公權(quán)的，政府的公權(quán)力，特別是行政權(quán)，直接針對具體的社會生活和人民的利益發(fā)揮作用。公權(quán)一旦失去了約束，將嚴重威脅甚至損害處于弱勢一方的公民合法權(quán)益，妨礙社會的和諧有序。美國司法部大樓上鐫刻著洛克在《政府論》中的名言：“法律終結(jié)的地方暴政就開始了。”這句話實際上意味著，法律才是能關(guān)住公權(quán)的籠子，否則，公權(quán)必然恣意、作惡。必須通過法律讓人民有效地監(jiān)督政府，最大限度地防止或減少公權(quán)力運行的副作用，使公權(quán)力的行使最終造福于國家與人民。

從“法”“權(quán)”同源可以看出，法律要圍繞權(quán)利和權(quán)力展開，但也應(yīng)當(dāng)妥當(dāng)處理權(quán)利和權(quán)力之間的關(guān)系。法律的規(guī)范作用核心即在于規(guī)范權(quán)力與保障權(quán)利，即通過規(guī)范公權(quán)力與保障私權(quán)實現(xiàn)其社會功能。在法律上要處理好權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系，我認為，重點要從如下三個方面展開：

一是通過規(guī)范權(quán)力來保障權(quán)利。公權(quán)力是一股十分強大的社會組織力量，但也天然地具有膨脹傾向。正如孟德斯鳩所說，絕對權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗。為了防止公權(quán)力的膨脹給私權(quán)利造成威脅，給社會造成危害，需要通過法律來治理權(quán)力，減少暴戾，防患以權(quán)謀私、公權(quán)私用。這也是習(xí)近平同志所說的要把權(quán)力關(guān)進制度的籠子中。這也如哈耶克所言，“法治的意思就是指政府在一切行動中都受到事前規(guī)定并宣布的規(guī)則的約束——這種規(guī)則使得一個人有可能十分肯定地預(yù)見到當(dāng)局在某一情況中會怎樣地使用它的強制權(quán)力和根據(jù)對此的了解計劃他自己的個人事務(wù)”。[29]按照德國學(xué)者施密特的觀點，所謂法治國的含義，就是指國家的所有活動都必須納入法治的范圍，國家的權(quán)力都受到法律的限制，從而使國家權(quán)力的一切表現(xiàn)都具有可預(yù)測性。[30]法律本身也轉(zhuǎn)而變作規(guī)范公權(quán)的手段。

二是以保障權(quán)利來制約權(quán)力。嚴格地說，人民群眾的權(quán)利是公權(quán)力的源泉，也是公權(quán)力行使的出發(fā)點與落腳點，充分地保障人民的權(quán)利，也是公權(quán)力追求的目標。同時，保障權(quán)利也劃定了公權(quán)力的邊界。保護人民的權(quán)利就是保護人民群眾對美好生活的向往，保護人民群眾的根本利益，保護權(quán)利實際上為公權(quán)力的運行確立了基本的價值準則，這也是為什么西塞羅說“人民的福祉是最高的法律”的原因之一。康德也經(jīng)常講，“政治或者治國是艱難的藝術(shù)，難在如何調(diào)和國家與人民的關(guān)系以及各自的權(quán)限，但治國者必須認識到：‘人的權(quán)利是不可褻瀆的，無論它可能使統(tǒng)治權(quán)付出多大的犧牲’，在這里，沒有中間道路，‘一切政治都必須在權(quán)利的面前屈膝’。”[31]人們普遍地預(yù)期法律扮演的是私人權(quán)利的保護神。歸根結(jié)底，法治就是要讓人民群眾的自由得到維護，權(quán)利得到確認和保障。當(dāng)然，權(quán)利不是無限制的，也不應(yīng)當(dāng)被濫用。法諺云：“極端的權(quán)利，乃最大的非正義。”但對權(quán)利行使的限制，必須由法律來制約。所以，近幾十年來，出現(xiàn)了禁止權(quán)利濫用等規(guī)則，以保障權(quán)力的正當(dāng)行使，避免權(quán)利行使中的沖突，維護社會的和諧穩(wěn)定。

三是通過權(quán)力間的制約和協(xié)調(diào)來實現(xiàn)對公權(quán)力的規(guī)范和約束。中國漫長的封建社會歷來存在權(quán)謀、權(quán)術(shù)文化，社會生活中形形色色的潛規(guī)則，諸如互相傾軋、勾心斗角、結(jié)黨營私、詭計多端、陰險狡詐、惡意詆毀等現(xiàn)象頻現(xiàn)。這些現(xiàn)象的背后所體現(xiàn)的就是玩弄權(quán)術(shù)。究其原因，很大程度上是因為中國多年來缺乏法治所需要的明確規(guī)則體系。在法治社會，要防止公權(quán)力越位，應(yīng)當(dāng)摒棄各種“潛規(guī)則”，而強化法律的“明規(guī)則”，應(yīng)當(dāng)在加強各級人大建設(shè)的同時，構(gòu)建權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督制約機制、行政機關(guān)的監(jiān)督制約機制以及監(jiān)察機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)的監(jiān)督制約機制，共同實現(xiàn)對公權(quán)力的監(jiān)督與制約。

法治，顧名思義，就是法律的治理。法治的核心是要處理好權(quán)力、權(quán)利的各種關(guān)系，既要規(guī)范公權(quán)，又要保障私權(quán)，私權(quán)保障可以有效規(guī)范公權(quán)，而公權(quán)的規(guī)范也有利于落實對私權(quán)的保障，二者是相輔相成的。法和權(quán)有著天然的關(guān)系，無論是規(guī)范公權(quán)還是保障私權(quán)，都需要依靠法律制度的保障，依靠一套法治實施和監(jiān)督系統(tǒng)來落實。立法機關(guān)制定的良法需要充分彰顯規(guī)范公權(quán)和保障私權(quán)的價值，執(zhí)法機關(guān)和司法機關(guān)則負有具體落實規(guī)范公權(quán)和保障私權(quán)的任務(wù)。因此，在法治建設(shè)中，抓住了“法律”“權(quán)力”“權(quán)利”這三個關(guān)鍵詞，實際上就意味著抓住了法治建設(shè)的核心問題。