第四節(jié)　公司法的地位和作用

一、公司法的地位

如何看待公司法在整個(gè)法律體系中的地位，這與人們對(duì)于公司法和民商法關(guān)系的認(rèn)識(shí)有著密切的聯(lián)系。從世界范圍來(lái)看，公司法在法律體系中的地位主要有三種：一是編入民法；二是編入商法；三是制定單行法。

在民商合一的國(guó)家中，公司法是民法的組成部分。最典型的國(guó)家是瑞士，瑞士有關(guān)公司立法規(guī)定在瑞士的《債務(wù)法》中。

在民商分立的國(guó)家中，公司法是商法的組成部分。其代表國(guó)家是法國(guó)、德國(guó)等國(guó)。以《法國(guó)商法典》為代表的國(guó)家中，公司法是商行為編中的一部分；以《德國(guó)商法典》為代表的國(guó)家中，公司法是商法典中獨(dú)立的一編。

有些國(guó)家的公司法屬于單行法，如英國(guó)、美國(guó)及英美法系國(guó)家。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)現(xiàn)行的“公司法”也屬于此類。

我國(guó)未制定商法典，民法通則中也未涉及公司法律制度。故我國(guó)《公司法》從立法技術(shù)上講，應(yīng)屬于單行法，但從學(xué)理角度分析，則應(yīng)屬于商法的一部分。

二、公司法與相關(guān)法律部門的關(guān)系

（一）公司法與民法

民法是公司法的基礎(chǔ)。民法是調(diào)整平等主體間財(cái)產(chǎn)關(guān)系的基本法，而公司是股東間以營(yíng)利為目的的基于平等關(guān)系的自愿聯(lián)合。[225]我國(guó)《民法通則》有關(guān)法人制度的規(guī)定，是制定公司法最直接也是最主要的依據(jù)。由于我國(guó)沒(méi)有制定商法典，公司法實(shí)際上成了民法的特別法。民法中的一些基本制度均適用于公司法。如民事權(quán)利制度、民事法律行為制度、代理制度和侵權(quán)賠償制度等均在公司法中有所體現(xiàn)。當(dāng)然，公司法具有更多的國(guó)家干預(yù)色彩，體現(xiàn)保障社會(huì)公共利益的原則，這點(diǎn)又與民法有所區(qū)別。

（二）公司法和證券法

證券法是關(guān)于資本證券的募集、發(fā)行、交易、服務(wù)及對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行管理監(jiān)督的法律規(guī)范的總和。證券法有關(guān)證券發(fā)行的規(guī)范與公司法中有關(guān)股票、債券的發(fā)行的規(guī)范形成交叉關(guān)系。但證券法是以引導(dǎo)資金合理配置，保障證券市場(chǎng)的參與者各方的權(quán)益，促進(jìn)證券市場(chǎng)的繁榮和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展為立法宗旨的。而公司法是以引導(dǎo)公司依法獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，保障公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展為立法宗旨的。二者的關(guān)系被形容為姐妹法?？傊瑑煞ㄏ嚓P(guān)亦相異，公司法規(guī)范著公司的組織和行為，證券法則以調(diào)整證券發(fā)行和交易、保護(hù)投資者為己任。

（三）公司法和破產(chǎn)法

破產(chǎn)法是調(diào)整因企業(yè)法人發(fā)生不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事件而導(dǎo)致的法院依法處理破產(chǎn)債務(wù)的法律規(guī)范的總稱。破產(chǎn)法與公司法的功能和目的均有不同?！镀飘a(chǎn)法》第1條規(guī)定：“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清償債權(quán)債務(wù)，保護(hù)債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，制定本法。”由此可見(jiàn)，公司破產(chǎn)清算的具體規(guī)范不屬于公司法調(diào)整的內(nèi)容，人民法院處理公司破產(chǎn)案件應(yīng)依照《破產(chǎn)法》實(shí)施破產(chǎn)清算。[226]

三、公司法的作用

公司法在我國(guó)有著重要的作用。這種作用主要表現(xiàn)為以下兩方面：

第一，它是規(guī)范公司的組織和行為的需要。規(guī)范公司的組織和行為，一方面是使中國(guó)的公司符合國(guó)際上有關(guān)公司制度的基本要求，另一方面為公司提供一個(gè)合法和違法的準(zhǔn)繩，從而維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

第二，它是保護(hù)公司、股東和債權(quán)人合法權(quán)益的需要。公司制度中凝聚著三方主體的權(quán)益。公司作為獨(dú)立的法人，必須由法律保障其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，它對(duì)其財(cái)產(chǎn)應(yīng)有充分完整的支配權(quán)利。股東作為公司的出資者，必須由法律保障投資者的權(quán)利和利益，這樣才能鼓勵(lì)更多的資金變成資本去發(fā)展經(jīng)濟(jì)。債權(quán)人和公司進(jìn)行交易，其利益也應(yīng)由法律保障，不致因股東承擔(dān)有限責(zé)任而承擔(dān)超正常的風(fēng)險(xiǎn)。公司法的作用正在于保護(hù)這些主體的合法權(quán)益。[227]

【相關(guān)案例】5-4　公司主體責(zé)任之認(rèn)定[228]

天津華瀛首信移動(dòng)通信有限公司（簡(jiǎn)稱“華瀛公司”）注冊(cè)資本為11000萬(wàn)元。股東分別為普天首信通信設(shè)備有限廠（簡(jiǎn)稱“普天設(shè)備廠”）、天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)新紀(jì)元風(fēng)險(xiǎn)投資有限公司（簡(jiǎn)稱“新紀(jì)元公司”）、天津盈溢投資開(kāi)發(fā)有限公司（簡(jiǎn)稱“盈溢公司”）。其中，普天設(shè)備廠出資2200萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的20%；盈溢公司出資8250萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的75%；新紀(jì)元公司出資550萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的5%。

2003年6月18日，董事長(zhǎng)周海明簽署了《公司設(shè)立登記申請(qǐng)書》，2003年7月2日，普天設(shè)備廠將2200萬(wàn)元匯入華瀛公司賬戶；2003年7月3日，新紀(jì)元公司將550萬(wàn)元匯入華瀛公司賬戶，盈溢公司將8250元匯入華瀛公司賬戶。2003年7月4日，天津市火炬有限責(zé)任公司會(huì)計(jì)出具了驗(yàn)資報(bào)告。2003年7月4日，華瀛公司依法設(shè)立登記，同日，華瀛公司將上述出資11000萬(wàn)元?jiǎng)澣胄录o(jì)元公司賬戶。2003年8月19日，新紀(jì)元公司向華瀛公司匯入550萬(wàn)元。

2003年6月19日，新紀(jì)元公司與盈溢公司簽訂流動(dòng)資金借款合同，約定盈溢公司向新紀(jì)元公司借款8250萬(wàn)元。2003年7月3日，新紀(jì)元公司向盈溢公司提供了8250萬(wàn)元借款，盈溢公司以該款履行對(duì)華瀛公司的投資義務(wù)。2003年7月4日，盈溢公司與華瀛公司又簽訂流動(dòng)資金借款合同，約定華瀛公司向盈溢公司借款8250萬(wàn)元，同時(shí)盈溢公司指令華瀛公司將8250萬(wàn)元支付新紀(jì)元公司來(lái)償還其借款。普天設(shè)備廠出資的2200萬(wàn)元，亦從華瀛公司賬戶轉(zhuǎn)至新紀(jì)元公司賬戶，普天設(shè)備廠稱從未要求、參與、同意或者幫助新紀(jì)元公司以任何目的從華瀛公司提取任何資金的行為。

前沿問(wèn)題

◆我國(guó)公司資本制度改革問(wèn)題

傳統(tǒng)公司法對(duì)公司資本采取強(qiáng)制干預(yù)政策，實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制。這種做法一方面在很大程度上嚴(yán)重地?fù)p害了投資者的積極性，提高了企業(yè)的融資成本，妨礙了企業(yè)的自主經(jīng)營(yíng)權(quán)，違反了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律；另一方面，完全依賴注冊(cè)資本維護(hù)交易安全在很大程度上是一個(gè)誤區(qū)，在實(shí)踐中，將公司的清償能力完全寄托于公司資本實(shí)際上是一種虛幻。[229]

我國(guó)1993年首次頒布的《公司法》，為配合國(guó)有企業(yè)改革的需要，對(duì)公司資本制度采取了嚴(yán)格的法定制，暴露出的弊端越來(lái)越嚴(yán)重，修改不合理的公司資本制度勢(shì)在必行。為了適應(yīng)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的縱深發(fā)展，2005年《公司法》獲得了一次較大的修正，其中對(duì)公司資本制度也進(jìn)行了較大力度的改革，并在很大程度上放松了資本管制。它不僅較大幅度地降低了注冊(cè)資本的最低限額，同時(shí)也改革了注冊(cè)資本的繳納制，由一次性足額實(shí)繳制改為分期繳納制。盡管2005年修正后的《公司法》較之于1993年的《公司法》取得了較大進(jìn)步，但依然維持了法定資本制，政府干預(yù)的因素依然很強(qiáng)。2013年10月25日，國(guó)務(wù)院推出了公司資本與登記制度改革五項(xiàng)措施，明令廢除注冊(cè)資本最低限額；資本繳納改實(shí)繳制為認(rèn)購(gòu)制，包括不再限制股東或者發(fā)起人首次繳納數(shù)額以及分期繳納期限；放寬了對(duì)公司住所的登記要求，由地方政府根據(jù)情況而定；將公司年度檢查制改為年度報(bào)告制；推行企業(yè)誠(chéng)信制度建設(shè)，包括建立信用體系公開(kāi)平臺(tái)。這些措施是改革公司資本與登記制度的重大舉措，并在立法上獲得了迅速的反應(yīng)。2013年12月28日，全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了《公司法》修正決議案，對(duì)公司法中相應(yīng)的資本與登記制度進(jìn)行了及時(shí)修訂，通過(guò)立法形式鞏固了改革成果，為我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)的法律基礎(chǔ)。

改革公司資本與登記制度的意義在于：放松政府對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入的管制，為投資者和企業(yè)營(yíng)造一種自由、活躍、公平的市場(chǎng)環(huán)境；改變和創(chuàng)新政府監(jiān)管方式，由政府直接通過(guò)登記環(huán)節(jié)干預(yù)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理轉(zhuǎn)變?yōu)橥ㄟ^(guò)公開(kāi)信息平臺(tái)這樣更加透明、更為市場(chǎng)化的監(jiān)管方式；通過(guò)簡(jiǎn)政放權(quán)，進(jìn)一步增強(qiáng)企業(yè)自主經(jīng)營(yíng)權(quán)，使企業(yè)獲得足夠的生存和發(fā)展空間。

【思考題】

1.試述公司的特征。

2.試述公司住所的法律意義。

3.試述公司權(quán)利能力受到哪些限制？

4.簡(jiǎn)述公司資本的概念。

5.試述公司法的性質(zhì)。

6.試述公司法人格否認(rèn)制度。

7.試述我國(guó)公司法的作用。

【司法考試真題】

5-1　瑋平公司是一家從事家具貿(mào)易的有限責(zé)任公司，注冊(cè)地在北京，股東為張某、劉某、姜某、方某四人。公司成立兩年后，擬設(shè)立分公司或子公司以開(kāi)拓市場(chǎng)。對(duì)此，下列哪一表述是正確的？（2014年）

A.在北京市設(shè)立分公司，不必申領(lǐng)分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照

B.在北京市以外設(shè)立分公司，須經(jīng)登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，且須獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

C.在北京市以外設(shè)立分公司，其負(fù)責(zé)人只能由張某、劉某、姜某、方某中的一人擔(dān)任

D.在北京市以外設(shè)立子公司，即使是全資子公司，亦須獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

5-2　甲公司欲單獨(dú)出資設(shè)立一家子公司。甲公司的法律顧問(wèn)就此向公司管理層提供了一份法律意見(jiàn)書，涉及到子公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理、法律責(zé)任等方面的問(wèn)題。請(qǐng)回答（1）—（3）題。（2010年）

（1）關(guān)于子公司設(shè)立問(wèn)題，下列說(shuō)法正確的是：

A.子公司的名稱中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)甲公司的名稱字樣

B.子公司的營(yíng)業(yè)地可不同于甲公司的營(yíng)業(yè)地

C.甲公司對(duì)子公司的注冊(cè)資本必須在子公司成立時(shí)一次足額繳清

D.子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司

（2）關(guān)于子公司的組織機(jī)構(gòu)與經(jīng)營(yíng)管理，下列說(shuō)法正確的是：

A.子公司不設(shè)董事會(huì)，可任命一名執(zhí)行董事

B.子公司可自己?jiǎn)为?dú)出資再設(shè)立一家全資子公司

C.子公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)由甲公司的法定代表人擔(dān)任

D.子公司的經(jīng)營(yíng)范圍不能超過(guò)甲公司的經(jīng)營(yíng)范圍

（3）關(guān)于子公司的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任等問(wèn)題，下列說(shuō)法正確的是：

A.子公司的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于甲公司，但由子公司獨(dú)立使用

B.當(dāng)子公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，甲公司僅對(duì)子公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任

C.子公司具有獨(dú)立法人資格

D.子公司進(jìn)行訴訟活動(dòng)時(shí)以自己的名義進(jìn)行

5-3　甲公司欠乙公司貨款100萬(wàn)元、丙公司貨款50萬(wàn)元。2009年9月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬(wàn)元。下列哪些表述是正確的？（2009年）

A.甲公司與丁公司合并后，兩個(gè)公司的法人主體資格同時(shí)歸于消滅

B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷

C.甲公司與丁公司合并時(shí)，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保

D.甲公司與丁公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會(huì)作出合并決議

5-4　張某有200萬(wàn)元資金，打算在煙臺(tái)投資設(shè)立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)元左右的餐飲企業(yè)。關(guān)于如何設(shè)立與管理企業(yè)，請(qǐng)回答（1）—（3）。（2009年）

（1）張某可以選擇的企業(yè)類型有：

A.與他人共同出資設(shè)立一家合伙企業(yè)

B.單獨(dú)出資設(shè)立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

C.與韓國(guó)商人共同設(shè)立一家中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)

D.與他人共同出資設(shè)立一家股份有限責(zé)任公司

（2）如張某擬設(shè)立一家一人有限責(zé)任公司，下列表述正確的是：

A.注冊(cè)資本不能低于50萬(wàn)元

B.可以再參股其他有限公司

C.只能由張某本人擔(dān)任法定代表人

D.可以再投資設(shè)立一家一人有限責(zé)任公司

（3）如張某擬設(shè)立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，下列表述正確的是：

A.該企業(yè)的名稱中不能含有“公司”字樣

B.如張某死亡，其繼承人可以繼承投資人的身份

C.如該企業(yè)解散，必須由法院指定的清算人進(jìn)行清算

D.該企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法繳納企業(yè)所得稅

5-5　王某向銀行申請(qǐng)貸款，需要他人擔(dān)保。陳某系甲有限公司的控股股東和董事長(zhǎng)，是王某多年好友。王某求助于陳某，希望得到甲公司的擔(dān)保。甲公司章程規(guī)定，公司對(duì)外擔(dān)保須經(jīng)股東會(huì)決議。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2008年四川延考卷）

A.甲公司不能為王某提供擔(dān)保，因?yàn)殛惸巢荒芟蚣坠咎峁┓磽?dān)保

B.甲公司不得為王某提供擔(dān)保，因?yàn)楣痉ń构緸閭€(gè)人擔(dān)保

C.甲公司可以為王某提供擔(dān)保，但須經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò)

D.甲公司可以為王某提供擔(dān)保，但陳某不得參加股東會(huì)表決

5-6　公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2008年）

A.公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

B.公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

C.公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

D.公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

5-7　下列關(guān)于公司分類的哪一表述是錯(cuò)誤的？（2006年）

A.一人公司是典型的人合公司

B.上市公司是典型的資合公司

C.非上市股份公司是資合為主兼具人合性質(zhì)的公司

D.有限責(zé)任公司是以人合為主兼具資合性質(zhì)的公司

5-8　住所地在長(zhǎng)春的四海公司在北京設(shè)立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京實(shí)達(dá)公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實(shí)達(dá)公司的樓房一層，年租金為30萬(wàn)元?，F(xiàn)分公司因拖欠租金而與實(shí)達(dá)公司發(fā)生糾紛。下列判斷哪一個(gè)是正確的？（2003年）

A.房屋租賃合同有效，法律責(zé)任由合同的當(dāng)事人獨(dú)立承擔(dān)

B.該分公司不具有民事主體資格，又無(wú)四海公司的授權(quán)，租賃合同無(wú)效

C.合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司承擔(dān)

D.合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司及其分公司承擔(dān)連帶責(zé)任

5-9　下列所作的各種關(guān)于公司的分類，哪一種是以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)的分類？（2003年）

A.總公司與分公司

B.母公司與子公司

C.人合公司與資合公司

D.封閉式公司與開(kāi)放式公司