第一節(jié)　公司的定義與法律特征

一、公司的定義

按大陸法系的傳統(tǒng)定義，公司是依法成立的，以從事商行為或營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。依法成立、以營(yíng)利為目的和社團(tuán)法人是界定公司的三要素。[196]《法國(guó)民法典》第1832條第1款規(guī)定：“公司由兩人或數(shù)人依據(jù)一項(xiàng)契約約定，將其財(cái)產(chǎn)或技藝用于共同事業(yè)，以期分享利潤(rùn)或獲取由此可以得到的經(jīng)濟(jì)利益而設(shè)立。”[197]《日本公司法》第2條第1款第1項(xiàng)規(guī)定：“公司，指股份有限公司、無(wú)限公司、兩合公司或合作公司。”第3條規(guī)定：“公司為法人。”[198]我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“公司法”第1條規(guī)定：“本法所稱(chēng)公司，謂以營(yíng)利為目的，依照本法組織、登記、成立之社團(tuán)法人。”

在英美法中的公司并非僅指以營(yíng)利為目的的公司。以營(yíng)利為目的的公司是商業(yè)公司；而非營(yíng)利性的公司則相當(dāng)于大陸法的非營(yíng)利性社團(tuán)法人。[199]英國(guó)學(xué)者對(duì)公司的一般界定是，“company”是一些人為共同目的而組成的社團(tuán)，而該經(jīng)濟(jì)目的通常是指為成員謀求經(jīng)濟(jì)收益。近一百年來(lái)，由于按照公司法登記成立公司異常便捷，許多不以營(yíng)利為目的的組織也按照公司法的規(guī)定登記成立，與貿(mào)易公司適用同一規(guī)則。美國(guó)的公司立法主要由各州分別進(jìn)行。各州的公司立法中一般又不以條文的形式對(duì)公司的概念進(jìn)行界定，學(xué)者對(duì)公司的界定頗有不同。“在美國(guó)，公司（corporation）一詞也一樣含有法人或社團(tuán)的意思，在典型意義下，‘公司’一詞是指依法設(shè)立、以盈利為目的的法人。”[200]

《公司法》第2條規(guī)定：“本法所稱(chēng)公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。”本條強(qiáng)調(diào)的是公司設(shè)立的法定性和地域性。因此，在我國(guó)只能設(shè)立兩種公司，即有限責(zé)任公司和股份有限公司，而不允許設(shè)立無(wú)限公司和兩合公司。《公司法》第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。”這里顯然是從公司的法律地位、資本構(gòu)成和責(zé)任性質(zhì)的角度界定公司的。[201]此外，《公司法》第5條第1款還規(guī)定：“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠(chéng)實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。”這里的規(guī)定表明，公司是以從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為目的，但公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須遵守的基本原則。根據(jù)這些規(guī)定，在我國(guó)，公司是依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動(dòng)，以營(yíng)利為目的且兼顧社會(huì)利益的，具有法人資格的企業(yè)。[202]

二、公司的法律特征

（一）公司必須依照公司法設(shè)立

如果一個(gè)企業(yè)不是按照公司法的規(guī)定設(shè)立，也不符合公司法規(guī)定的各項(xiàng)要求，即使它的名稱(chēng)冠有公司的字樣，也不能認(rèn)定其為公司。在我國(guó)，只能設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司。《公司法》第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢(xún)公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢(xún)服務(wù)。”[203]

（二）公司必須以營(yíng)利為目的

所謂以營(yíng)利為目的，是指設(shè)立公司的目的以及公司的運(yùn)作，都是為了獲得經(jīng)濟(jì)利益。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司是以從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)為目的，但是，公司從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)必須遵守《公司法》規(guī)定的上述基本原則。

（三）公司必須是企業(yè)法人

所謂企業(yè)法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。依《民法通則》第37條規(guī)定，法人必須具備的條件有：必須是依法成立，有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)，有自己的名稱(chēng)組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。《公司法》第3條第1款明確規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”確立公司的企業(yè)法人地位，不僅能夠與非企業(yè)法人加以區(qū)別，更為重要的是從法律上保證了公司可以獨(dú)立地享有財(cái)產(chǎn)權(quán)及其他權(quán)利，獨(dú)立地從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，同時(shí)也要求它獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。[204]

三、公司的種類(lèi)

（一）現(xiàn)行法律上的分類(lèi)

按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，主要有以下幾種分類(lèi)。

1.按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少，可將公司分為有限責(zé)任公司、股份有限公司

（1）有限責(zé)任公司。股東人數(shù)為50人以下，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。需要說(shuō)明的是，我國(guó)《公司法》除規(guī)定了普通有限責(zé)任公司外，還規(guī)定了特別有限責(zé)任公司，即“一人有限責(zé)任公司”和“國(guó)有獨(dú)資公司”。一人有限責(zé)任公司是指全部出資或全部股份僅由一個(gè)股東擁有的企業(yè)法人（《公司法》第57條第2款）。《公司法》第64條第2款規(guī)定：“本法所稱(chēng)國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。”[205]

（2）股份有限公司。發(fā)起人數(shù)為2人以上200人以下，全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資本對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

2.根據(jù)一公司對(duì)另一公司控股程度不同，公司可分為母公司和子公司

（1）母公司。也稱(chēng)“控股公司”，是指擁有另一公司半數(shù)以上的股權(quán)或雖不足半數(shù)以上的股權(quán)但實(shí)際控制了另一公司半數(shù)以上投票權(quán)的公司。

（2）子公司。也稱(chēng)“附屬公司”，是指被母公司控制了多數(shù)股權(quán)或投票權(quán)的公司。《公司法》第14條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”需要注意的是，分公司是公司的組成部分，不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。[206]

3.按公司的股票是否上市流通，公司可分為上市公司和非上市公司

（1）上市公司。《公司法》第120條規(guī)定：“本法所稱(chēng)上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。”可見(jiàn)，上市公司僅限于股份有限公司，其他公司不能成為上市公司。[207]

（2）非上市公司。一般是指已發(fā)行股票但其股票未獲準(zhǔn)上市交易的股份有限公司。非上市公司有時(shí)泛指上市公司之外的所有公司。

4.按公司的國(guó)籍，公司可分為本國(guó)公司和外國(guó)公司

（1）本國(guó)公司。具有本國(guó)國(guó)籍的公司。在我國(guó)依注冊(cè)登記地和準(zhǔn)據(jù)法為標(biāo)準(zhǔn)，凡依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)登記成立的公司，是中國(guó)的本國(guó)公司。

（2）外國(guó)公司。具有外國(guó)國(guó)籍的公司。凡依照外國(guó)法律在中國(guó)境外成立的公司，則為外國(guó)公司。《公司法》第191條規(guī)定：“本法所稱(chēng)外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外設(shè)立的公司。”確定一個(gè)公司是否屬于外國(guó)公司，主要確定該公司的國(guó)籍。而公司國(guó)籍的確定主要依據(jù)登記地原則，即外國(guó)公司是依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司。

（二）學(xué)理上的分類(lèi)

1.根據(jù)公司對(duì)外信用基礎(chǔ)不同，公司可分為人合公司和資合公司

（1）人合公司，是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以股東個(gè)人的信用而非資本為基礎(chǔ)的公司。無(wú)限公司是最典型的人合公司。人合公司的對(duì)外信用不在于公司資本的多少，而在于股東個(gè)人的信用如何。因此，人合公司中股東的人身信任是很強(qiáng)的。

（2）資合公司，是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以資本而非股東個(gè)人的信用為基礎(chǔ)的公司。股份有限公司是最典型的資合公司。資合公司的對(duì)外信用不在于股東個(gè)人信用如何，而在于公司資本的多少。需要注意的是，有的公司兼具人合公司與資合公司的特點(diǎn)，是人資兩合公司，如有限責(zé)任公司就具有這種人資兩合公司的特點(diǎn)。

2.根據(jù)公司股東對(duì)象不同和股票能否轉(zhuǎn)讓?zhuān)究煞譃榉忾]式公司和開(kāi)放式公司

（1）封閉式公司。英國(guó)稱(chēng)Private Company，是指根據(jù)公司法而成立的，并且根據(jù)其章程，股東人數(shù)限制在50人以下，且其股份不能在公開(kāi)市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓的公司。在美國(guó)這種封閉式公司稱(chēng)為Close Corporation，這種公司通常也就是有限責(zé)任公司。[208]

（2）開(kāi)放式公司。英國(guó)稱(chēng)為Public Company，是指以法定程序公開(kāi)招股，股東人數(shù)無(wú)法定限制，股份可以在公開(kāi)市場(chǎng)上進(jìn)行自由轉(zhuǎn)讓的公司。多數(shù)情況下是指股份有限公司，有時(shí)僅指上市公司。需要強(qiáng)調(diào)的是，英美法系中的封閉式公司和開(kāi)放式公司大體上類(lèi)似于大陸法系國(guó)家中的有限責(zé)任公司和股份有限公司。[209]

【相關(guān)案例】5-1　關(guān)聯(lián)公司人格混同連帶責(zé)任[210]

原告徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“徐工機(jī)械公司”）訴稱(chēng)：成都川交工貿(mào)有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“川交工貿(mào)公司”）拖欠其貨款未付，而成都川交工程機(jī)械有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“川交機(jī)械公司”）、四川瑞路建設(shè)工程有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“瑞路公司”）與川交工貿(mào)公司人格混同，三個(gè)公司實(shí)際控制人王永禮以及川交工貿(mào)公司股東等人的個(gè)人資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同，均應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。請(qǐng)求判令：川交工貿(mào)公司支付所欠貨款10916405.71元及利息；川交機(jī)械公司、瑞路公司及王永禮等個(gè)人對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

法院裁判結(jié)果：江蘇省徐州市中級(jí)人民法院于2011年4月10日作出（2009）徐民二初字第0065號(hào)民事判決：（1）川交工貿(mào)公司于判決生效后10日內(nèi)向徐工機(jī)械公司支付貨款10511710.71元及逾期付款利息；（2）川交機(jī)械公司、瑞路公司對(duì)川交工貿(mào)公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；（3）駁回徐工機(jī)械公司對(duì)王永禮、吳帆、張家蓉、凌欣、過(guò)勝利、湯維明、郭印、何萬(wàn)慶、盧鑫的訴訟請(qǐng)求。宣判后，川交機(jī)械公司、瑞路公司提起上訴，認(rèn)為一審判決認(rèn)定三個(gè)公司人格混同，屬認(rèn)定事實(shí)不清；認(rèn)定川交機(jī)械公司、瑞路公司對(duì)川交工貿(mào)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，缺乏法律依據(jù)。徐工機(jī)械公司答辯請(qǐng)求維持一審判決。江蘇省高級(jí)人民法院于2011年10月19日作出（2011）蘇商終字第0107號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。