第一節(jié)　商事登記

一、商事登記概述

（一）商事登記的概念與特征

1.商事登記的概念

商事登記亦稱商業(yè)登記，簡(jiǎn)單說，就是商人（包括其代辦人）按照商法規(guī)定的事項(xiàng)和要求，向登記機(jī)關(guān)提出登記申請(qǐng)，經(jīng)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)在登記簿冊(cè)上記載相關(guān)事項(xiàng)，其法律效果會(huì)引起商主體資格的取得、變更乃至終止的法律行為。[100]從其性質(zhì)而言，是當(dāng)事人申請(qǐng)登記的行為和登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)并進(jìn)行登記的行為相結(jié)合的一種綜合性行為，是國(guó)家對(duì)商事活動(dòng)進(jìn)行公權(quán)力干預(yù)和實(shí)施宏觀調(diào)控的重要制度。[101]

2.商事登記的特征

同其他商事法律制度相比，商事登記具有如下法律特征：

第一，商事登記是導(dǎo)致商事主體設(shè)立，變更或終止的法律行為，其目的在于使商事主體資格的取得和變化得到法律的確認(rèn)，從而使商事登記成為商事主體對(duì)外公示其資格取得以及發(fā)生變化的必要和唯一途徑。

第二，商事登記在本質(zhì)上是一種帶有公法性質(zhì)的行為，或說是一種國(guó)家利用公權(quán)力干預(yù)私法領(lǐng)域活動(dòng)的行為。當(dāng)然，商事登記實(shí)行商人申請(qǐng)主義原則，且其所要登記事項(xiàng)大多由商事法律作出規(guī)定，因而同時(shí)具有私法行為的性質(zhì)。[102]

第三，商事登記是一項(xiàng)要式法律行為。這主要表明實(shí)施登記行為的機(jī)構(gòu)以及登記行為的內(nèi)容、方式以及行為的生效都必須符合法律所設(shè)定的要求。

第四，商事登記制度的目的在于通過登記公示有關(guān)商事主體的重要事項(xiàng)，所以商事登記是商事主體利益相關(guān)者乃至社會(huì)公眾了解商事主體和商事活動(dòng)的窗口，有利于維護(hù)市場(chǎng)交易活動(dòng)的秩序和安全。

（二）商事登記事項(xiàng)

商事登記事項(xiàng)，是指商事登記申請(qǐng)人按照法律的規(guī)定須在商事登記簿冊(cè)上進(jìn)行登記的事項(xiàng)，一般由商法和商法的特別法如商事登記法進(jìn)行規(guī)定，實(shí)現(xiàn)了法定化。根據(jù)法對(duì)登記事項(xiàng)的不同要求，可將商事登記事項(xiàng)分為“絕對(duì)登記事項(xiàng)”和“相對(duì)登記事項(xiàng)”兩類，大多屬于前者，也有像日本商法上的商個(gè)人的商號(hào)登記等屬于后者的事項(xiàng)。另外，根據(jù)商事登記事項(xiàng)所發(fā)生的效力，還可將商事登記事項(xiàng)分為創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的“設(shè)定登記事項(xiàng)”和免除當(dāng)事人責(zé)任的“免責(zé)登記事項(xiàng)”兩類，如經(jīng)理的選任、公司設(shè)立、合并等就屬于前者，而如經(jīng)理的解任、合伙人退伙等就屬于后者。[103]

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法的規(guī)定，主要是對(duì)商事主體的名稱（商號(hào)）、住所、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資金、從業(yè)人員、經(jīng)營(yíng)期限、分支機(jī)構(gòu)、所有權(quán)人、財(cái)產(chǎn)責(zé)任等事項(xiàng)的登記，包括這些事項(xiàng)的變更登記。當(dāng)然，商事主體設(shè)立登記事項(xiàng)和變更登記事項(xiàng)未必完全一致，二者都會(huì)由商法及其特別法作出明確規(guī)定。[104]

（三）商事登記法

規(guī)范商事登記行為的法律、法規(guī)統(tǒng)稱為商事登記法。具體說，商事登記法就是指規(guī)范商事登記行為，規(guī)定商事登記機(jī)關(guān)，登記內(nèi)容和程序，調(diào)整商事登記關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商事登記法同樣可分為形式意義的商事登記法和實(shí)質(zhì)意義上的商事登記法。前者指的是以商事登記法所命名的成文法，比如日本的《商業(yè)登記法》，后者是指調(diào)整商事登記行為的所有法律規(guī)范的總稱，除了形式意義上的商事登記成文法外，還包括散見于其他法規(guī)中的有關(guān)商事登記的所有規(guī)范。

我國(guó)目前尚無統(tǒng)一的商事登記法或商業(yè)登記法，有關(guān)商事登記的法規(guī)散見于眾多的民事、商事實(shí)體法和程序法中。其中代表性的有《民法通則》《企業(yè)法人登記條例》《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》（2016年修訂）《公司法》《公司登記條例》《合伙企業(yè)登記管理辦法》《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》《農(nóng)民專業(yè)合作社登記條例》《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)登記管理辦法》以及《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》等。

（四）商事登記的社會(huì)作用和法律效力

1.商事登記的社會(huì)作用

如前所述，商事登記作為一項(xiàng)重要的國(guó)家公權(quán)力干預(yù)私法領(lǐng)域活動(dòng)的法律制度，發(fā)揮著重要的社會(huì)作用。

第一，商事登記是商事主體取得合法資格，保障自身合法權(quán)益，確立商業(yè)信用，以經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中重要事項(xiàng)的登記（虛假登記除外）對(duì)抗善意第三人的重要法律制度。一般來講，登記公示的事項(xiàng)越多，能夠?qū)顾说哪芰驮綇?qiáng)，可贏得市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的主動(dòng)性。

第二，商事登記是國(guó)家用來保護(hù)商事交易相對(duì)人和社會(huì)公眾利益，維護(hù)正常社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的重要法律制度。

第三，商事登記還是國(guó)家，尤其是登記行政機(jī)關(guān)對(duì)商事主體及其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行有效行政管理的重要法律制度。另外，商事登記還是確定稅收征納的主要依據(jù)來源。

2.商事登記的法律效力

對(duì)于商事登記的法律效力問題，我國(guó)學(xué)者間有著不同的觀點(diǎn)。多數(shù)學(xué)者從商事登記對(duì)商事登記人的效力和對(duì)第三人的效力的角度進(jìn)行了分析論證，[105]也有學(xué)者從商業(yè)登記事項(xiàng)已履行登記和未履行登記，在法律上對(duì)第三人的效力有何不同的角度進(jìn)行了研究。[106]還有學(xué)者從商人資格取得的效力、企業(yè)法人資格取得的效力以及特殊效力三個(gè)方面闡述了商事登記的效力，也有學(xué)者另辟路徑，從法定登記事項(xiàng)未經(jīng)登記和公告、雖經(jīng)登記但未公告以及雖經(jīng)登記并公告但登記的內(nèi)容與公告的內(nèi)容不一致時(shí)，各自能否對(duì)抗善意第三人的角度分析了商事登記的效力。[107]

日本商法學(xué)者根據(jù)日本商法的有關(guān)規(guī)定，從商業(yè)登記的一般效力，特殊效力以及不真實(shí)登記的效力三個(gè)方面對(duì)商業(yè)登記的法律效力進(jìn)行了分析概括，值得借鑒，簡(jiǎn)要介紹如下。

（1）商業(yè)登記的一般效力。商業(yè)登記事項(xiàng)只有進(jìn)行了登記才發(fā)生效力。也就是說，應(yīng)登記事項(xiàng)在未進(jìn)行登記時(shí)，不得以此對(duì)抗善意的第三人，既便進(jìn)行了登記，只要第三人有正當(dāng)理由而不知時(shí)，同樣不得以此對(duì)抗之。具體講又有兩種情況。一是登記事項(xiàng)在登記前，可以此對(duì)抗惡意的第三人，但不得對(duì)抗善意的第三人。只有登記而未公告時(shí)，以及既未登記又未公告并非是申請(qǐng)登記義務(wù)人的過錯(cuò)所致時(shí)，其效力同樣。一般將此稱為商業(yè)登記的“消極公示效力”。二是登記事項(xiàng)被登記后，也可對(duì)抗善意的第三人。這是第三者既使實(shí)際上不知登記事項(xiàng)，也可以用登記來推定第三者了解登記事項(xiàng)的結(jié)果。其法理基礎(chǔ)是所謂的擬制第三者惡意理論。一般將商事登記的這一效力稱為商業(yè)登記的“積極公示效力。但日本商法同時(shí)規(guī)定第三者確有正當(dāng)事由無法知曉登記事項(xiàng)時(shí)，這種推定即擬制惡意顯然不當(dāng)，不得據(jù)登記事項(xiàng)對(duì)抗第三人。[108]

（2）商業(yè)登記的特殊效力。商業(yè)登記的特殊效力是相對(duì)于一般效力而言的，實(shí)際上指的是商業(yè)登記的具體效力，一般包括三種情況：

一是商業(yè)登記具有創(chuàng)設(shè)效力。比如，商主體的商號(hào)通過登記可強(qiáng)化保護(hù)力度，其轉(zhuǎn)讓也只有經(jīng)過登記才能產(chǎn)生對(duì)抗力。公司只有經(jīng)過設(shè)立登記才能成立，公司合并也只有通過登記才能生效。這種情況下的商業(yè)登記具有創(chuàng)設(shè)新的法律關(guān)系之效力。

二是商業(yè)登記具有補(bǔ)全效力。比如，對(duì)于通過設(shè)立登記而成立的公司，既便法院作出設(shè)立無效或取消設(shè)立的判決，既存的法律關(guān)系不受判決的影響。還有，公司一經(jīng)設(shè)立登記，股東關(guān)于股份認(rèn)購無效或取消的請(qǐng)求將受到限制。公司一經(jīng)登記成立，發(fā)起人以任何理由的股份認(rèn)購無效或撤銷的主張，幾乎都得不到認(rèn)可等[109]，都體現(xiàn)了商業(yè)登記的這種補(bǔ)全瑕疵的效力。

三是商業(yè)登記還有以登記時(shí)間為基準(zhǔn)決定某些規(guī)定適用時(shí)期的效力。如股份有限公司通過設(shè)立登記即可發(fā)行股票，并且這種股票作為具有完全效力的股票可以轉(zhuǎn)讓，否則不得為之。無限公司、兩合公司的股東從退出公司并進(jìn)行了登記時(shí)起經(jīng)過兩年、從公司解散登記時(shí)起經(jīng)過五年就可以免除其責(zé)任等，這里的兩年、五年等的計(jì)算就是以登記日為基準(zhǔn)的。

（3）不真實(shí)商業(yè)登記的效力。上述的商業(yè)登記的一般效力和特殊效力都是以登記事項(xiàng)與事實(shí)相符合為前提條件的。所以，登記事項(xiàng)與事實(shí)不符或者所登記的事項(xiàng)事實(shí)上并不存在時(shí)，登記理應(yīng)無效。但是，過于堅(jiān)持此原則，商業(yè)登記就無法確立信用，商業(yè)登記制度也就無法取得應(yīng)有的社會(huì)效果。因此，日本商法為了保護(hù)一般公眾對(duì)商業(yè)登記、公示的信賴，明確規(guī)定因故意或過失進(jìn)行了不真實(shí)登記者，不得以登記事項(xiàng)不真實(shí)而對(duì)抗善意的第三人。[110]這實(shí)際上給商業(yè)登記賦予了明確的公信效力。

二、商事登記的范圍和種類

（一）商事登記的范圍

商事登記的范圍是指哪些商事主體應(yīng)依法進(jìn)行登記的問題，對(duì)此各國(guó)法律規(guī)定有所不同。在立法技巧上，各國(guó)法律采取了列舉法和排除法相結(jié)合的立法辦法。多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定，只要行為人從事了以營(yíng)利為目的的行為，即商行為，并且符合商事登記條件的，都應(yīng)依法進(jìn)行商事登記。但也有的國(guó)家對(duì)必須進(jìn)行商事登記的商事主體有所限定。如德國(guó)等的商法規(guī)定，只有完全商人即有自己的商號(hào)，完全適用商法規(guī)定的商人，須履行商事登記；而小商人或不具備商人條件即偶然實(shí)施商行為的行為者，不必履行商事登記義務(wù)。如上所述，日本商法也明確規(guī)定，小商人不適用商法有關(guān)商業(yè)登記等的規(guī)定（見《日本商法典》第7條）。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的“商業(yè)登記法”也作了類似的規(guī)定。如該法第4條規(guī)定，下列小規(guī)模商業(yè)經(jīng)營(yíng)者無需登記：（1）沿門沿路叫賣者；（2）在市場(chǎng)處臨時(shí)性設(shè)攤經(jīng)營(yíng)者；（3）自己操作或雖雇傭員工仍舊由自己操作的家庭農(nóng)、林、漁、牧業(yè)者；（4）符合中央主管機(jī)關(guān)所定的其他小規(guī)模營(yíng)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的等。

依照我國(guó)《企業(yè)法人登記條例》的規(guī)定，凡具備法人條件的全民所有制企業(yè)，集體所有制企業(yè)，聯(lián)營(yíng)企業(yè)，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照該條例的規(guī)定辦理企業(yè)法人登記。[111]

另外，根據(jù)我國(guó)頒布的《公司登記條例》《合伙企業(yè)法》以及《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理?xiàng)l例》等法規(guī)的規(guī)定，在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司以及外國(guó)法人在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)、合伙企業(yè)和城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶等必須依法履行商事登記。在我國(guó)現(xiàn)行法律所確認(rèn)的商事主體中，除了農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶外，都必須依法進(jìn)行商事登記，取得商事主體資格后（獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照），方可實(shí)施商行為，否則就是違法的。但從減輕規(guī)模過小商事主體的負(fù)擔(dān)，確保營(yíng)業(yè)自由原則，解決未經(jīng)登記注冊(cè)的小商販大量存在的現(xiàn)實(shí)問題等角度來看，我國(guó)法律也應(yīng)該對(duì)商事主體有所區(qū)別，對(duì)所謂的“不完全商人”，即“小商人”作出更加寬泛的規(guī)定。

（二）商事登記的種類

對(duì)于商事登記的種類各國(guó)法律規(guī)定不盡相同。根據(jù)我國(guó)《企業(yè)法人登記條例》、《公司登記條例》等的規(guī)定，商事登記的種類主要有：開業(yè)登記、變更登記和注銷登記。

1.開業(yè)登記

亦稱設(shè)立登記，是指商事主體向登記機(jī)關(guān)提出登記申請(qǐng)，由登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)辦理登記并公告，從而取得商事主體資格的法律行為。商主體辦理開業(yè)登記，須向登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交有關(guān)法定文件。[112]登記機(jī)關(guān)在受理登記申請(qǐng)后的一定期限內(nèi)，須作出核準(zhǔn)登記或不予核準(zhǔn)登記的決定，并對(duì)核對(duì)登記的企業(yè)法人頒布《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。

2.變更登記

是指商事主體已登記注冊(cè)的事項(xiàng)在登記注冊(cè)后發(fā)生變化時(shí)，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記的法律行為。按照我國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定，商事主體在合并、分立、轉(zhuǎn)讓、出租、聯(lián)營(yíng)、以及名稱、住所、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)期限、股東人數(shù)等方面發(fā)生變化時(shí)，須在登記機(jī)關(guān)履行變更登記并予以公告的義務(wù)。需要注意的是，未經(jīng)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)變更登記的，商事主體不得擅自改變登記事項(xiàng)。

3.注銷登記

是指商事主體因歇業(yè)、被撤銷、解散、宣告破產(chǎn)或其他原因終止?fàn)I業(yè)時(shí)，須在登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記的法律行為。比如，我國(guó)《公司登記條例》規(guī)定，公司出現(xiàn)宣告破產(chǎn)、解散等情形時(shí)，清算組應(yīng)在法定的期限內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。[113]商事主體申請(qǐng)注銷登記時(shí)應(yīng)提交相關(guān)的法律文件，登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，應(yīng)及時(shí)辦理注銷登記，撤銷登記注冊(cè)號(hào)，收繳營(yíng)業(yè)執(zhí)照的正、副本和公章，并通知開戶銀行。

此外，為保證公司名稱的質(zhì)量，提高公司設(shè)立登記的效率和確保登記事項(xiàng)的真實(shí)準(zhǔn)確性，同公司設(shè)立審批制度相聯(lián)系，我國(guó)有關(guān)公司登記的法規(guī)還規(guī)定了公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記制度，要求公司設(shè)立須經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)在審批前辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記，并以預(yù)先核準(zhǔn)登記的名稱報(bào)送審批。[114]

三、商事登記機(jī)關(guān)和程序

（一）商事登記機(jī)關(guān)

商事登記機(jī)關(guān)是指按照商事法的規(guī)定，受理商事主體的商事登記申請(qǐng)，具體辦理商事登記事務(wù)的機(jī)構(gòu)。各國(guó)法律對(duì)商事登記機(jī)關(guān)的規(guī)定并不相同。概括起來有四種作法。一是將法院規(guī)定為商事登記機(jī)關(guān)。如根據(jù)德國(guó)、韓國(guó)等國(guó)的商法規(guī)定，一般商業(yè)組織和公司的登記均由地方法院辦理。二是區(qū)分不同情況，將地方法院和行政機(jī)關(guān)分別規(guī)定為商事登記機(jī)關(guān)。如法國(guó)商法規(guī)定，法院辦理一般商事登記、行政機(jī)關(guān)辦理公司商事登記。三是將行政機(jī)關(guān)規(guī)定為商事登記機(jī)關(guān)。日本、英國(guó)、美國(guó)和西班牙等國(guó)采取此種作法。[115]四是專門的注冊(cè)中心和商會(huì)為商事登記機(jī)關(guān)。如荷蘭《商事注冊(cè)法》規(guī)定地方商會(huì)負(fù)責(zé)保管當(dāng)?shù)厣淌伦?cè)文件。[116]

我國(guó)的作法屬于上述第三種作法，即采取行政登記主義，法律將國(guó)家工商管理部門和地方各級(jí)工商行政管理部門規(guī)定為商事登記機(jī)關(guān)。其管理原則為各級(jí)工商行政機(jī)關(guān)在上級(jí)機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)下，依法履行職責(zé)，不受其他部門的非法干預(yù)。具體分工是國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)部門批準(zhǔn)的全國(guó)性公司、企業(yè)集團(tuán)、經(jīng)營(yíng)進(jìn)出口業(yè)務(wù)的公司，由國(guó)家工商行政管理局核準(zhǔn)登記注冊(cè)。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)由國(guó)家工商行政管理局或者國(guó)家工商行政管理局授權(quán)的地方工商行政管理局核準(zhǔn)登記注冊(cè)；全國(guó)性公司的子（分）公司，經(jīng)省級(jí)人民政府或其授權(quán)部門批準(zhǔn)設(shè)立的企業(yè)、企業(yè)集團(tuán)、經(jīng)營(yíng)進(jìn)出口業(yè)務(wù)的公司，由省級(jí)工商行政管理局核準(zhǔn)登記注冊(cè)。其他企業(yè)，由市、縣（區(qū)）工商行政管理局核準(zhǔn)注冊(cè)登記。[117]

（二）商事登記的程序

商事登記的程序是指依法進(jìn)行商事登記時(shí)，商事登記申請(qǐng)人和商事登記機(jī)關(guān)應(yīng)共同遵守的法定實(shí)施步驟，包括以下四個(gè)階段。

1.商事登記申請(qǐng)

商事登記申請(qǐng)是商事登記程序的起始階段，是指商事主體向登記主管機(jī)關(guān)提出設(shè)立商事主體或變更已登記事項(xiàng)或終止商事主體登記請(qǐng)求的行為。申請(qǐng)須以書面形式提出，并按照法律規(guī)定提交相關(guān)文件，填報(bào)登記簿冊(cè)。如果依法需經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，還須提交相應(yīng)的批準(zhǔn)文件。

2.商事登記審查

商事登記審查屬商事登記程序的第二階段，是指商事登記機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)者的申請(qǐng)之后，在法定期限內(nèi)對(duì)申請(qǐng)者所提交的申請(qǐng)依法進(jìn)行審查的活動(dòng)。從各國(guó)立法例來看，商事登記機(jī)關(guān)的審查分為三種。一是形式審查。是指商事登記機(jī)關(guān)僅對(duì)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)文件等在形式上是否符合法律要求所進(jìn)行的審查，而不對(duì)其內(nèi)容的真?zhèn)涡赃M(jìn)行調(diào)查核實(shí)。二是實(shí)質(zhì)審查。是指商事登記機(jī)關(guān)不僅要對(duì)申請(qǐng)人提交的文件等進(jìn)行形式審查，而且對(duì)申請(qǐng)內(nèi)容的真?zhèn)涡赃M(jìn)行審查，保證登記的法律效果。三是折衷審查。是指登記機(jī)關(guān)雖然有實(shí)質(zhì)審查的職權(quán)，但又無法進(jìn)行全面實(shí)質(zhì)審查，只對(duì)登記事項(xiàng)有重點(diǎn)地進(jìn)行審查，尤其對(duì)有疑問的登記事項(xiàng)依職權(quán)加以審查，若發(fā)現(xiàn)有不符合法律規(guī)定的，則不予登記。

我國(guó)目前還沒有統(tǒng)一的商業(yè)登記法，有關(guān)商事登記的規(guī)范比較分散。但從公司法和有關(guān)公司登記的法規(guī)的內(nèi)容來看，我國(guó)至少對(duì)公司法人的登記審查實(shí)行的是形式審查或折衷審查，而非實(shí)質(zhì)審查。比如，《公司法》第6條第1款規(guī)定，“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司”。

需要注意的是，我國(guó)在2013年底對(duì)《公司法》等進(jìn)行修改前，為了保證商事登記的效力，有關(guān)法規(guī)還規(guī)定了公司企業(yè)的年度檢驗(yàn)制度。就公司而言，該制度要求每年3月1日至6月30日為公司接受年度檢驗(yàn)的時(shí)間，在接受年度檢驗(yàn)時(shí)須提交年度檢驗(yàn)報(bào)告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本等，并對(duì)不按規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的法律責(zé)任做了明確規(guī)定。[118]但為了充分調(diào)動(dòng)市場(chǎng)主體的活力，讓市場(chǎng)在資源配置中發(fā)揮決定性作用，2013年底所進(jìn)行的《公司法》的修改以及2014年2月對(duì)相關(guān)登記法規(guī)等的修改，廢除了該公司企業(yè)的年檢制度，取而代之，建立了通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向登記機(jī)關(guān)進(jìn)行年度報(bào)告并向社會(huì)公示的“年度報(bào)告公示”制度。根據(jù)該制度，公司企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向其登記機(jī)關(guān)報(bào)送上一年度的年度報(bào)告，并向社會(huì)公示。[119]

3.商事登記核準(zhǔn)

商事登記核準(zhǔn)，屬商事登記程序的第三階段，是指商事登記機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人的登記申請(qǐng)經(jīng)過審查后，應(yīng)在法定期限內(nèi)將審核的結(jié)果，即將核準(zhǔn)登記或不予登記的決定及時(shí)通知申請(qǐng)人，如果準(zhǔn)予登記，并及時(shí)頒發(fā)有關(guān)證照的商事登記行為。我國(guó)2005年修訂的《公司登記條例》，對(duì)登記機(jī)構(gòu)作出準(zhǔn)予登記或不準(zhǔn)予登記決定的期限、進(jìn)行相關(guān)通知的期限以及法律責(zé)任等做出了更加明確的規(guī)定。[120]

4.商事登記公示

商事登記公示，屬商事登記程序最后階段，一般而言，是指將登記的有關(guān)事項(xiàng)通過報(bào)刊或其他媒體渠道進(jìn)行發(fā)布的商事登記行為。公示具有便于商事交易的進(jìn)行、社會(huì)公眾的監(jiān)督和保障商事主體合法權(quán)益等作用。我國(guó)法律規(guī)定，企業(yè)開業(yè)、變更名稱、注銷等由登記主管機(jī)構(gòu)發(fā)布企業(yè)法人登記公示。未經(jīng)登記機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，其他單位不得發(fā)布企業(yè)法人登記公示。根據(jù)相關(guān)登記法規(guī)的規(guī)定，商事登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將公司以及其他企業(yè)法人登記、備案信息通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示。[121]

【相關(guān)案例】3-1　商事主體設(shè)立登記的審查范圍[122]

1994年5月，A商業(yè)公司與其他6家企業(yè)達(dá)成協(xié)議，決定共同投資設(shè)立一家家具公司，暫冠名為“光明家具有限公司”，并經(jīng)企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。其后，A商業(yè)公司等共同制定并簽訂公司章程。按照公司章程約定完成出資，取得相關(guān)手續(xù)后，同年11月，新公司籌備處向所在地的市工商行政管理局（簡(jiǎn)稱“市工商局”）提交公司設(shè)立登記申請(qǐng)書等文件的同時(shí)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。市工商局審查后認(rèn)為，該新公司符合設(shè)立條件，只是本地已有4家家具廠，市場(chǎng)容量已趨飽和，新公司的設(shè)立對(duì)本地經(jīng)濟(jì)無大的促進(jìn)作用，故決定不予登記，并向新公司籌備處發(fā)送了《公司登記駁回通知書》。新公司籌備處不服，遂根據(jù)《公司法》第227條的規(guī)定[123]，向有管轄權(quán)的法院提起行政訴訟，將市工商局告上法庭，請(qǐng)求被告對(duì)其設(shè)立新公司予以登記。法院審理后認(rèn)為，原告擬設(shè)立公司已具備《公司法》第19條所規(guī)定的設(shè)立條件[124]，擬設(shè)立新公司的經(jīng)營(yíng)范圍中也不存在須經(jīng)報(bào)批的項(xiàng)目，也不屬于政府進(jìn)行市場(chǎng)準(zhǔn)入控制的領(lǐng)域。因此，一審判決市工商局不予設(shè)立登記的行為違法，責(zé)令被告恢復(fù)對(duì)光明家具有限責(zé)任公司的設(shè)立登記程序。

【相關(guān)案例】3-2　商事登記的對(duì)抗效力[125]

Y與A簽訂了運(yùn)動(dòng)鞋買賣合同，于是Y于1952年5月29日以“股份公司甲野商店代表董事Y”的名義，以收款人空白方式，向A出具了以同年8月7日為付款日，其匯票金額為62.5萬日元，以同年8月22日為付款日，其匯票金額為75萬日元的2張期票（簡(jiǎn)稱“本案期票”）。但是，因A未按約定交付買賣標(biāo)的物，Y不僅向A通告解除合同，并請(qǐng)求返還本案期票。但A不僅未返還，相反為了清償其他債務(wù)，將本案期票以收款人空白方式轉(zhuǎn)讓給了B。B又以背書方式將其轉(zhuǎn)讓給了C。獲得本案期票的C盡管按付款日進(jìn)行了支付提示，但付款請(qǐng)求被拒絕。另外，“股份公司甲野商店”是同年4月30日從“股份公司甲野西裝店”經(jīng)過商號(hào)變更而來的公司，同時(shí)Y就任了變更后公司的代表董事。于是，C以“股份公司甲野商店”作為公司不存在為由，提起了請(qǐng)求Y個(gè)人支付本案期票金額以及遲延損害金的訴訟。原審法院認(rèn)為，Y不得以“股份公司甲野商店”的存在，對(duì)抗就“商號(hào)變更以及Y的代表董事就任”出于善意的C，因此，Y理應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，支持了C的請(qǐng)求。Y不服，提出上訴。上訴法院認(rèn)為，涉案公司作為其本質(zhì)上與變更前的“股份公司甲野西裝店”完全相同的公司而現(xiàn)實(shí)存在，且Y就是涉案公司的代表董事，并以其代表權(quán)出具了本案期票。所以，應(yīng)向涉案公司追究責(zé)任，而非Y本人，并作出了撤銷原判，駁回重審，并駁回了C的請(qǐng)求。