第一節(jié) 刑事執(zhí)行的法律淵源

一、刑事執(zhí)行法律淵源的概念

（一）法律淵源概念

淵源，是指源流；本源。法律的淵源：指那些來(lái)源不同（制定法與非制定法、立法機(jī)關(guān)制定與政府制定，等等），具有法的不同效力意義和作用的法的外在表現(xiàn)形式。

作為一個(gè)法學(xué)術(shù)語(yǔ)，主要在以下四種語(yǔ)義上使用：

1.歷史淵源。

即指引起特定法律規(guī)范產(chǎn)生的過(guò)去的行為、事件和法律。換句話說(shuō)，法律的歷史淵源是指特定法律規(guī)范與歷史上出現(xiàn)過(guò)的行為、事件有什么聯(lián)系，或從歷史上某種法律中汲取了什么內(nèi)容或受到什么樣的影響。

2.理論淵源。

即指特定法律規(guī)范（包括法律原則）的理論源泉。這些理論的提出論證了某種社會(huì)行為或法律原則的合理性，并得到掌握政權(quán)的階級(jí)的普遍認(rèn)同，成為特定法律規(guī)范（包括法律原則）的理論基礎(chǔ)。

3.本質(zhì)淵源。

即從本質(zhì)上說(shuō)法律來(lái)源于什么。

4.形式淵源。

即構(gòu)成法律的材料通過(guò)什么形式表現(xiàn)出來(lái)，也是指法律的存在形式。

（二）刑事執(zhí)行法律淵源的概念

刑事執(zhí)行的法律淵源是指刑事執(zhí)行法律規(guī)范的存在形式或者載體。從我國(guó)在法律淵源的通常理解上來(lái)講，刑事執(zhí)行的法律淵源主要指的是刑事執(zhí)行的形式淵源。

二、刑事執(zhí)行法律淵源的內(nèi)容

刑事執(zhí)行的法律淵源具體包括下列幾類：

（一）憲法

憲法作為根本法，它是其他法律、法規(guī)賴以產(chǎn)生、存在、發(fā)展和變更的基礎(chǔ)和前提條件，是一個(gè)國(guó)家法律制度的基石，是公民權(quán)利的保障書，是依法治國(guó)的前提和基礎(chǔ)。同樣，刑事執(zhí)行法的制定和修改，也必須以憲法為根據(jù)。通過(guò)制定刑事執(zhí)行法，將憲法中有關(guān)刑事執(zhí)行的抽象的法律規(guī)范變?yōu)榭刹僮鞯摹⒕唧w的刑事執(zhí)行法的法律條文，使憲法精神得到具體化。憲法是刑事執(zhí)行的最高法律淵源。

（二）刑法

刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階極為了維護(hù)本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)其階級(jí)意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當(dāng)負(fù)何種刑事責(zé)任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律。我國(guó)刑法是由全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改的法律，是國(guó)家的基本法律。其中關(guān)于刑罰及有關(guān)執(zhí)行、執(zhí)行變更的規(guī)定是刑事執(zhí)行的重要法律淵源。

（三）刑事訴訟法

刑事訴訟法是指國(guó)家制定或認(rèn)可的調(diào)整刑事訴訟活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。它調(diào)整的對(duì)象是公、檢、法機(jī)關(guān)在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，揭露、證實(shí)、懲罰犯罪的活動(dòng)。其內(nèi)容主要包括刑事訴訟的任務(wù)、基本原則與制度，公、檢、法機(jī)關(guān)在刑事訴訟中的職權(quán)和相互關(guān)系，當(dāng)事人及其他訴訟參與人的權(quán)利、義務(wù)以及如何進(jìn)行刑事訴訟的具體程序等。刑事訴訟法也是由全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改的法律，是國(guó)家的基本法律。其中有關(guān)刑事執(zhí)行的規(guī)定在刑事執(zhí)行活動(dòng)中必須得到遵守和落實(shí)，也是刑事執(zhí)行的重要法律淵源。

（四）監(jiān)獄法

監(jiān)獄法是由國(guó)家制定的并以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的調(diào)整監(jiān)獄行刑活動(dòng)中所發(fā)生的一定社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。它調(diào)整的主要對(duì)象是監(jiān)獄對(duì)罪犯執(zhí)行刑罰所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系。規(guī)定的是對(duì)判處自由刑的犯罪人執(zhí)行刑罰的法律，即具體規(guī)定國(guó)家實(shí)現(xiàn)行刑權(quán)的原則、制度和方法，屬于刑事法律類，是刑事執(zhí)行法的主要組成部分。監(jiān)獄法也是由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定和修改的除基本法律外的其他法律，是刑事執(zhí)行的重要法律淵源。

（五）人民警察法

人民警察法是一部關(guān)于人民警察和人民警察隊(duì)伍建設(shè)的專門法律。也是由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定和修改的除基本法律外的法律。其中有關(guān)刑事執(zhí)行、刑事執(zhí)行人員的職權(quán)的法律規(guī)定，對(duì)人民警察通用的權(quán)利義務(wù)規(guī)定，和對(duì)刑事執(zhí)行警察的授權(quán)性規(guī)定，是刑事執(zhí)行的重要法律淵源。

（六）法律解釋

法律解釋是指全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)及其授權(quán)單位對(duì)法律規(guī)范的含義、用詞等所作的說(shuō)明。法律解釋一般分為三種：一是立法解釋，這是由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)所作的法律解釋。二是司法解釋，這是由最高人民法院和最高人民檢察院所作的法律解釋。三是行政解釋，這是由國(guó)務(wù)院及其主管部門所作的法律解釋。這些法律解釋涉及刑事執(zhí)行內(nèi)容時(shí)，就成為刑事執(zhí)行的法律淵源之一，應(yīng)當(dāng)在刑事執(zhí)行活動(dòng)中得到遵守。

（七）行政法規(guī)

由國(guó)務(wù)院制定和頒布的一些行政法規(guī)，是刑事執(zhí)行的直接法律淵源。例如，《看守所條例》就對(duì)公安看守所刑事執(zhí)行活動(dòng)作出了相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守。

（八）行政規(guī)章

行政規(guī)章是由一定級(jí)別的行政機(jī)關(guān)依照職權(quán)范圍制定的規(guī)范性文件。它們是刑事執(zhí)行的重要法律淵源。根據(jù)《立法法》的規(guī)定，行政規(guī)章分為兩類：

一是部門規(guī)章。這是指由國(guó)務(wù)院所屬行政管理部門制定的規(guī)范性文件。這些部門規(guī)章往往內(nèi)容更加具體，對(duì)于刑事執(zhí)行活動(dòng)的規(guī)范作用更加直接。例如，司法部發(fā)布的《未成年犯管教所管理規(guī)定》（1999年）、《監(jiān)獄服刑人員行為規(guī)范》（2004年）等都是對(duì)刑事執(zhí)行活動(dòng)作出直接規(guī)定的部門規(guī)章，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守。

二是地方政府規(guī)章。這是指由省級(jí)和較大的市的人民政府制定的規(guī)范性文件。在貫徹落實(shí)法律、行政法規(guī)和本省（自治區(qū)、直轄市）的地方性法規(guī)的過(guò)程中，省級(jí)和較大的市的人民政府制定的地方政府規(guī)章，也是當(dāng)?shù)匦淌聢?zhí)行活動(dòng)的法律淵源。

（九）地方性法規(guī)

省級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)，如果內(nèi)容涉及刑事執(zhí)行活動(dòng)時(shí)，也屬于刑事執(zhí)行的法律淵源，應(yīng)當(dāng)在當(dāng)?shù)匦淌聢?zhí)行活動(dòng)中認(rèn)真遵守。

（十）國(guó)際條約

國(guó)際條約是國(guó)際法主體間依據(jù)國(guó)際法所締結(jié)的據(jù)以確定相互權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。國(guó)際條約是國(guó)際法的主要淵源，本來(lái)不屬于我國(guó)國(guó)內(nèi)法的范疇，但是，由全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)加入和締結(jié)的國(guó)際條約，體現(xiàn)了我國(guó)的國(guó)家意志，具有法律約束力，就成為國(guó)內(nèi)法的淵源之一，自然也成為刑事執(zhí)行活動(dòng)的法律淵源。