第三章　 合同的效力

第四十四條　〔合同的生效〕

依法成立的合同，自成立時生效。

法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。

條文注釋

合同生效是指合同發生法律約束力。通常來說，合同自依法成立時生效，除非法律規定或者當事人另外約定合同生效的具體時間。法律、行政法規規定應當辦理批準手續的，或者辦理批準、登記手續才生效的，表明國家對于此類合同的生效進行嚴格控制，如果在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理相關手續的，該合同不能生效。法律、行政法規規定應當辦理登記手續，但沒有規定登記后生效的，表明登記的要求并非合同生效的條件，而是標的物權利移轉的條件，此時該合同生效，但標的物的權利不能發生移轉。比如甲賣給乙一套房子，如果只簽訂了合同，沒有辦理登記，房子仍然是甲的，乙只能要求甲去辦理過戶手續，過完戶，乙才擁有房子。如果簽訂合同后，甲反悔而拒絕過戶，乙仍然得不到房子，只能追究甲的違約責任，如賠償損失等。

《物權法》第15條確定了原因行為和物權變動的區分原則。該原則強調合同等原因行為的效力應受《合同法》的調整，物權的設立、變更、轉讓和消滅等物權變動則受《物權法》的規制，原因行為的效力不受物權變動要件的影響。

配套規定

《物權法》（2007年3月16日）

第15條　當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（2009年4月24日）

第8條　依照法律、行政法規的規定經批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務辦理申請批準或者申請登記等手續的一方當事人未按照法律規定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項規定的“其他違背誠實信用原則的行為”，人民法院可以根據案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關手續；對方當事人對由此產生的費用和給相對人造成的實際損失，應當承擔損害賠償責任。

第15條　出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。

《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（2004年12月16日）

第8條　生產產品或者提供服務依法須經有關部門審批或者取得行政許可，而未經審批或者許可的，不影響當事人訂立的相關技術合同的效力。

當事人對辦理前款所稱審批或者許可的義務沒有約定或者約定不明確的，人民法院應當判令由實施技術的一方負責辦理，但法律、行政法規另有規定的除外。

《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（2003年4月28日）

第6條　當事人以商品房預售合同未按照法律、行政法規規定辦理登記備案手續為由，請求確認合同無效的，不予支持。

當事人約定以辦理登記備案手續為商品房預售合同生效條件的，從其約定，但當事人一方已經履行主要義務，對方接受的除外。

配套解讀

以發生物權變動為目的的基礎關系，主要是合同，它屬于債權法律關系的范疇，成立以及生效應該依據合同法來判斷。民法學將這種合同看成是物權變動的原因行為。不動產物權的變動一般只能在登記時生效，依法成立生效的合同也許不能發生物權變動的結果。這可能是因為物權因客觀情勢發生變遷，使得物權的變動成為不可能；也可能是物權的出讓人“一物二賣”，其中一個買受人先行進行了不動產登記，其他的買受人便不可能取得合同約定轉讓的物權。有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同和物權的設立、變更、轉讓和消滅本身是兩個應當加以區分的情況。除非法律有特別規定，合同一經成立，只要不違反法律的強制性規定和社會公共利益，就可以發生效力。合同只是當事人之間的一種合意，并不必然與登記聯系在一起。登記是針對民事權利的變動而設定的，它是與物權的變動聯系在一起的，是一種物權變動的公示方法。登記并不是針對合同行為，而是針對物權的變動所采取的一種公示方法，如果當事人之間僅就物權的變動達成合意，而沒有辦理登記，合同仍然有效。例如，當事人雙方訂立了房屋買賣合同之后，合同就已經生效，但如果沒有辦理登記手續，房屋所有權不能發生移轉。當然，違約的合同當事人一方應該承擔違約責任。依不同情形，買受人可以請求債務人實際履行合同，即請求出賣人辦理不動產轉讓登記，或者請求債務人賠償損失。

案例注釋

案例22：補充協議的效力（吉林省東潤房地產開發有限公司與吉林佳壘房地產集團有限公司、第三人大商股份有限公司合資、合作開發房地產合同糾紛案，《最高人民法院公報》2013年第4期）

裁判要旨：雙方當事人在簽訂合同后、履行合同過程中，因情況變化，又簽訂多份補充協議修改原合同約定的，只要補充協議是當事人的真實意思表示，協議內容符合法律規定，均應認定為有效。當事人對多份補充協議的履行內容存在爭議的，應根據協議之間的內在聯系，以及協議中約定的權利義務分配的完整性，并結合補充協議簽訂和成立的時間順序，根據民法的公平和誠實信用原則，確定協議的最終履行內容。

案例23：房屋租賃合同未辦理登記不影響合同效力

2003年5月26日，韓某某出租房屋給閆某某，并簽訂了房屋租賃協議。經出租人韓某某同意，閆某某又將原租賃合同中的部分房屋轉租給劉某某、馬某某。后因對轉租合同的效力問題發生糾紛。

2008年4月15日，劉某某、馬某某以閆某某為被告向河南省商丘市梁園區人民法院提起訴訟，請求法院依法判令該房屋租賃合同合法有效。

被告辯稱，原租賃合同以及轉租合同均沒進行登記備案，按照城市房屋租賃管理辦法應當到房地產管理部門辦理登記手續，兩份合同應均為無效合同。

梁園區法院認為，根據合同法的有關規定，承租人經出租人同意可以將租賃物轉租給第三人。基于原租賃合同，被告閆某某又將租賃房屋轉租給原告劉某某、馬某某，且已征得出租人韓某某同意。應認定為有效合同。根據《合同法》規定“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記手續生效的，依照其規定”。對合同的效力認定應當依法律規定和行政法規為準。《城市房地產管理法》第54條規定：“房屋租賃，出租人和承租人應當簽訂書面租賃合同，約定租賃期限、租賃用途、租賃價格、修繕責任等條款，以及雙方的其他權利和義務，并向房產管理部門登記備案。”該條款并未將登記備案作為合同生效的條件，條文中的“并”只是倡導性條款而不是強制性條款。因此，該條款并不是合同生效的條件。判決原告劉某某、馬某某與被告閆某某簽訂的房屋轉租合同為有效合同。

依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。建設部出臺的《商品房屋租賃管理辦法》規定，出租房屋應當進行備案登記。但是根據合同法及其司法解釋的規定，不違反法律和行政法規的強制性規定的合同是具有法律效力的，而《商品房屋租賃管理辦法》只是部門規章，不是法律和行政法規，對其的違反，只構成行政違規，而不能據此認定合同無效。

第四十五條　〔附條件合同的生效〕

當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當地促成條件成就的，視為條件不成就。

條文注釋

在附條件合同中，其所附條件必須滿足以下幾個方面的要求：(1)條件必須是將來的、尚未發生的事實。(2)條件必須是可能發生的事實。(3)作為條件的事實是否發生以及何時發生是不能預見的。(4)作為條件的事實應當是合法的，違法事實不得作為條件。(5)作為條件的事實應當是當事人約定的，而不能是法律規定的。否則，所產生的權利義務就是法定的，而非當事人約定的合同權利義務。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第62條　民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。

《民通意見》（1988年4月2日）

75.附條件的民事行為，如果所附的條件是違背法律規定或者不可能發生的，應當認定該民事行為無效。

84.財產已經交付，但當事人約定財產所有權轉移附條件的，在所附條件成就時，財產所有權方為轉移。

配套解讀

附條件的民事行為，如果所附的條件是違背法律規定或者不可能發生的，應當認定該民事行為無效。

案例注釋

案例24：附生效條件的合同，條件不成就合同不生效

2003年4月9日，原告遠洋公司與被告海運公司簽訂了一份光船租賃合同，約定海運公司向遠洋公司光船承租“國鴻”輪，該合同共分兩個部分。第一部分的第22條約定“租期5年”，第二部分的第30條約定：“本光租合同結束后船舶即轉入期租，期租租期為5年。具體內容見2003年4月9日簽署的國鴻輪期租合同。”同日，遠洋公司與海運公司還簽訂了一份期租合同，約定遠洋公司將“國鴻”輪期租給海運公司經營，租期5年。該合同第6條約定：“船東將于本船光租給租船人的租期結束時按本合同在中國沿海港口引水站將該船交給租船人使用。”光租合同履行中，因海運公司違約，中國海事仲裁委員會上海分會裁決遠洋公司有權撤船，光租合同于2004年5月31日解除。海運公司于2005年3月13日將“國鴻”輪交還遠洋公司。

2005年2月18日，遠洋公司向廈門海事法院起訴，以光租合同履行中被解除，該事實不符合期租合同約定的光租合同“租期結束”的情形，請求認定上述期租合同不生效。

海運公司辯稱，遠洋公司與海運公司簽訂的“國鴻”輪光租合同第30條“本光租合同結束后船舶即轉入期租”中所說的“結束”并非專指5年期滿，合同本意包括了可能因當事人協商、不可抗力、仲裁裁決等情況而出現的提前結束，遠洋公司認為“光租合同的完全履行”才是合同約定的“結束”，方轉入期租合同，完全偏離了合同本意。期租合同已生效，應當按照合同約定履行。

廈門海事法院經審理判決：確認遠洋公司與海運公司于2003年4 月9日簽訂的“國鴻”輪期租合同不生效。

廣海公司和中海貨輪公司不服上述一審判決向福建省高級人民法院提起上訴。

福建省高級人民法院認為，從光租合同約定的“租期5年”、“光租合同結束”的文意理解，應為光租合同的5年租期結束，另外，結合期租合同第6條的約定，“(光船）租期結束”，也應該理解是5年光船租期結束，否則光船租期及期租合同的交船時間就沒有明確的時間點，顯然與通常的合同交易習慣不相吻合。基于上述的分析，本院認為，原審認定期租合同是一個附生效條件的合同，該生效條件就是光租合同約定的5年履行期是有道理的，也符合當事人所簽訂合同的原意。同時，從公平合理的原則出發，在光租合同履行期內因一方違約而被解除的情況下，是否履行下一個期租合同的選擇權應由守約方決定。海運公司因履行光租合同違約而導致該合同被解除，致使光租合同約定的5年履行期不可能實現，從而導致期租合同生效的條件亦不可能成就。因此，其主張履行期租合同的請求沒有事實和法律依據，不予支持。判決駁回上訴，維持原判。

第四十六條　〔附期限合同的生效〕

當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

條文注釋

本條是關于附期限合同的規定。當事人對合同效力可以約定附期限。附期限合同，是指當事人選定將來確定發生的事實——一定期限的屆至作為決定效力發生或終止的依據的合同。期限和條件是不同的，期限是確定發生的事實，而條件的成就與否是不確定的。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第154條　民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時計算。

規定按照小時計算期間的，從規定時開始計算。規定按照日、月、年計算期間的，開始的當天不算入，從下一天開始計算。

期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天。

期間的最后一天的截止時間為24點。有業務時間的，到停止業務活動的時間截止。

第四十七條　〔限制行為能力人訂立合同的處理〕

限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。

相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

條文注釋

與限制民事行為能力人訂立合同的相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認。催告通知可以是口頭的，或者是書面的，并且應當直接向法定代理人作出。在收到催告后1個月內，法定代理人可以明確作出追認或者拒絕的答復；未作表示的，視為拒絕追認。經追認，合同生效，否則，合同不生效。

相對人也有權撤銷該合同，但其撤銷權的行使應當滿足三個條件：(1)相對人在訂立合同時是善意的；(2)法定代理人尚未追認；(3)必須用通知的方式明示撤銷。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第11條　18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。

16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

第12條　10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

第13條　不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

配套解讀

16周歲以上不滿18周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當地群眾一般生活水平的，可以認定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人。

案例注釋

案例25：限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效

新華信用社與徐某某、劉某某簽訂《抵押擔保借款合同》，約定徐某某向新華信用社借款15萬元，劉某某以其所有的房屋作為借款的抵押擔保，并依法辦理了抵押物登記，該合同合法有效。徐某某逾期不履行還款義務。

新華信用社訴至法院要求徐某某償還尚欠借款本金146000.34元及相應利息。被告徐某某、劉某某辯稱雙方在簽訂《抵押擔保借款合同》時，劉某某為無民事行為能力人，其擔保行為無效。一審法院判決徐某某向新華信用社償還借款本金146000.34元及利息。新華信用社對劉某某所有的房屋享有抵押權，有權就抵押物的價款優先受償。

徐某某、劉某某不服一審判決，提出上訴。

廣州市中級人民法院認為，雖然劉某某在簽訂《抵押擔保借款合同》時年齡僅為11歲，屬限制民事行為能力人，但作為其法定代理人的劉某某、徐某某當時均同時在合同上簽名確認。根據《中華人民共和國合同法》第47條的規定，限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效。判決駁回上訴，維持原判。

第四十八條　〔無權代理人訂立合同的處理〕

行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。

相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

條文注釋

1.代理權終止的情形：(1)有下列情形之一的，委托代理終止：代理期間屆滿或者代理事務完成；被代理人取消委托或者代理人辭去委托；代理人死亡；代理人喪失民事行為能力；作為被代理人或者代理人的法人終止。(2)有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：被代理人取得或者恢復民事行為能力；被代理人或者代理人死亡；代理人喪失民事行為能力；指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅。

2.根據本條和第47條的規定，限制行為能力人的法定代理人和無權代理行為的被代理人對合同的效力享有追認權。追認，又稱承認、同意，是有權人對無權人訂立的合同予以承認的一種單方意思表示，其立法目的在于使處于不確定狀態的法律關系及時穩定下來，以維護市場交易的動態安全。追認權屬于形成權，并且其行使受除斥期間的限制，超過除斥期間追認權人不能再行使該項權利；除斥期間內，追認權人未對合同的追認作出明確意思表示的，推定為拒絕追認，合同也不發生效力。

本法對追認行為的形式并未作出明確規定，一般認為，追認通知可以由權利人以口頭方式向相對人作出，也可以通過書面方式向相對人作出。追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第66條　沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。

代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。

代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。

第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（2009年4月24日）

第11條　根據合同法第四十七條、第四十八條的規定，追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。

第12條　無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務的，視為對合同的追認。

配套解讀

無權代理，是指行為人不具有代理權而以他人名義實施的法律行為。無權代理有狹義和廣義之分：狹義的無權代理指行為人既沒有代理權，也沒有令第三人相信其有代理權的事實或理由，而以本人名義所為的代理。廣義的無權代理還包括表見代理，即第三人有理由相信行為人有代理權，此種情況下雖屬無權代理，但仍然發生有權代理的法律效果。無權代理可劃分為三種不同的類型。

1.未經授權的無權代理。包括未經委托授權而以他人名義進行代理活動，以及法定代理人以外的人以無民事行為能力人、限制民事行為能力人的名義進行活動等情況。實踐中，常見的如盜用單位介紹信、空白合同書訂立合同。

2.超越代理權限的無權代理。即代理人有被代理人的授權，但其實施的代理行為超越了授權范圍，超越代理權限的部分，為無權代理。如果代理權限未經公示，第三人也不得而知，則構成表見代理，發生有權代理的法律效果。

3.代理權終止后的無權代理。此種類型又具體分為如下兩種情況：一是代理人不知其代理權消滅而繼續進行代理活動，這種情形代理人屬于善意行為，根據具體情況確定由被代理人承擔還是代理人承擔其后果。二是代理人明知其代理權消滅而繼續進行代理活動。這種情形代理人屬于惡意行為，按無權代理法律后果處理。

該解釋第11條規定的是合同法規定的追認的意思表示生效的時間的解釋。追認的意思表示自到達相對人時生效，“追認”采取到達生效主義。

該解釋第12條是關于被代理人以行為方式追認無權代理人以其名義訂立的合同的解釋。無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務的，視為對合同的追認。

第四十九條　〔表見代理訂立的合同〕

行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

條文注釋

本條規定的是表見代理及其效力。表見代理指善意相對人根據被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權，并基于此種信賴與無權代理人進行交易行為，由此產生的法律后果由被代理人承擔的代理。表見代理對第三人與被代理人發生有權代理的法律效果，第三人有權要求被代理人承受代理行為產生的權利義務，被代理人不得以表見代理人無代理權對善意第三人進行抗辯。

構成表見代理需要滿足以下幾個要件：(1)無權代理人沒有獲得本人的明確授權。通常來說，無權代理主要是行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后仍然實施代理行為造成的。例外情況下也有因本人授權不明而發生無權代理的。(2)客觀上存在著使善意相對人相信無權代理人擁有代理權的正當理由。例如，無權代理人是本人的高級管理人員、無權代理人持有代理證書或者委任狀，等等。(3)相對人主觀上是善意的、無過失的。相對人不知道無權代理人沒有代理權，而且這種不知道不是由相對人的疏忽大意或者懈怠所造成，相對人對此沒有過失。在認定相對人是否善意無過失方面，應當綜合考慮法律行為發生的原因、條件、環境因素、行為人的職業特征、假象的掩蔽程度和普通人對假象的認知程度等多種因素。(4)無權代理行為的發生與本人有關。如果無權代理行為的發生與本人沒有任何關系，例如無權代理人私刻本人公章、偽造本人的營業執照或者合同書后假冒本人名義與他人進行交易，此時本人沒有任何過錯，并且也是無權代理行為的受害者，如果讓本人承擔因此種交易而產生的責任是不公平的。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第65條　民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規定用書面形式的，應當用書面形式。

書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。

委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

第66條　沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。

代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。

代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。

第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（2009年4月24日）

第13條　被代理人依照合同法第四十九條的規定承擔有效代理行為所產生的責任后，可以向無權代理人追償因代理行為而遭受的損失。

配套解讀

該條司法解釋是關于表見代理中被代理人向無權代理人主張損害賠償請求權的解釋。《合同法》第49條確定了表見代理行為的法律效力。根據《合同法》第49條的規定，表見代理行為成立，被代理人應當承擔表見代理的法律后果，被代理人因此遭受損失的，依照本條解釋的規定，被代理人可以向無權代理人追償。

案例注釋

案例26：私刻單位公章并使用是否構成表見代理（興業銀行廣州分行與深圳市機場股份有限公司借款合同糾紛案，《最高人民法院公報》2009年第11期）

裁判要旨：1.根據最高人民法院《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》，行為人私刻單位公章或者擅自使用單位公章、業務介紹信、蓋有公章的空白合同書以簽訂經濟合同的方法進行的犯罪行為，單位有明顯過錯，且該過錯行為與被害人的經濟損失之間有因果關系的，單位對該過錯行為所造成的損失，依法應當承擔賠償責任。單位規章制度不健全、用人失察、對其高級管理人員監管不力，屬于單位具有明顯過錯的具體表現。

2.表見代理是指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后仍以代理人名義訂立合同，而善意相對人客觀上有充分的理由相信行為人具有代理權的，該代理行為有效，被代理人應按照合同約定承擔其與相對人之間的民事責任。但如果合同系以合法形式掩蓋非法目的，則合同依法為無效合同，在此情況下不應適用合同法關于表見代理的規定。

案例27：家庭成員合理處分家庭共同財產，對其他家庭成員構成表見代理，家庭內部的規定不得對抗第三人

2003年2月19日，原告與被告簽訂合同，將自家土地25.5畝承包給被告經營，承包費每年800元，張甲負責義務工、農業稅、農建工和其他費用，承包期5年，從2003年至2007年12月30日止。合同執筆人張乙，見證人孫某某。后郭某某去扎蘭屯市打工。2004年12月10日，第三人郭某某從扎蘭屯市回來，聲稱原告的土地他說了算，與被告簽訂一份合同，將原告25.5畝耕地以每畝1200元承包費承包給被告，期限5年，從2005年至2009年12月30日止。合同約定，張甲負責義務工、農業稅、農建工和其他費用。有見證人殷某某、馬某某在場。后被告給付了承包費2000元(漲價）。2006年第三人收取承包費2000元，2007年承包費2400元(漲價），以上承包費第三人均交給了原告。2007 年11月份，原告從扎蘭屯市回來向被告提出不再繼續承包，另行轉包他人。被告以與第三人有合同，沒有到期為由拒絕返還25.5畝土地經營權。雙方協商未果，原告訴至本院，主張被告與第三人簽訂合同無效，自己不知情，收回土地經營權，賠償損失700元。庭審中原告提供與被告簽訂合同一份，證明合同已到期，被告提供與第三人簽訂合同一份，并提供證人馬某某出庭作證，證明與第三人簽訂合同有效，沒有到期。經各方當事人質證，本院對馬某某證言，被告與第三人合同予以采信。

法院經審理認為，原告將25.5畝土地經營權轉包給被告后即外出打工，期間承包費均由第三人向被告收取，包括增加承包費價格亦是由第三人與被告協商的，因此，第三人與被告簽訂的土地承包合同，被告有理由相信是原告委托第三人簽訂的，是雙方真實意思表示，有證人證言在卷佐證，并且在此期間，原告沒有提出任何異議，符合表見代理構成要件。原告主張被告與第三人簽訂合同無效理由不充分，本院不予支持，認定該合同有效。原告要求賠償損失請求沒有相關證據，理由不充分，本院不予采納。第三人稱自己與被告簽訂合同原告不知情，自己沒有處分權，合同無效，但沒有相關證據，其理由不成立，本院不予采納。故依據《中華人民共和國合同法》第49條、第51條，《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第2條之規定，判決如下：

1.確認第三人與被告簽訂合同有效。

2.駁回原告的訴訟請求。

案例28：代理人代理權終止后的行為構成表見代理

2004年4月16日，原告恒達公司與被告朱某某簽訂聘用協議一份，雙方約定，原告聘用被告為公司顧問，具體負責產品的銷售和產品生產技術以及人員指導培訓；聘用期限3年，年薪5萬元。在聘用期間，被告通過第三人顧某介紹并作為原告的代理人與工貿公司簽訂磚機買賣合同一份，向工貿公司出售HDQT6-15磚機兩臺。

2004年10月8日，被告離開原告公司。同年10月9日，被告向顧某出具“欠條”一份，欠條載明“茲欠中介人顧某(介紹成功交易合同編號2004080901）中介費肆萬元整，顧某直接向公司索要”。后顧某向法院起訴，要求原告支付居間費4萬元。經法院調解，原告已支付居間費2萬元及代墊的訴訟費1000元。原告認為被告的上述越權行為給其造成了損失，遂向法院起訴要求被告賠償損失21000元。

被告辯稱：1.原、被告系勞動合同關系，被告系履行職務的行為，雙方至今未結賬，本案不屬法院直接受理案件的范圍；2.被告承諾給付第三人的中介費在其職權范圍內，且原告是否已給付了21000元證據不足，請求駁回原告的訴訟請求。

江蘇省海安縣人民法院經審理，根據《合同法》第48條、第49條第1款之規定，判決：被告朱某某賠償原告恒達公司損失21000元。宣判后，被告不服，提出上訴。

南通市中級人民法院經審理判決駁回上訴，維持原判。

第五十條　〔法定代表人越權訂立的合同〕

法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。

條文注釋

法人的法定代表人是按照法律的規定或者法人的組織章程的規定，代表法人行使職權的負責人。不具有法人資格的其他組織處理對外事務的代表人稱為負責人。法定代表人或者負責人代表法人或者其他組織訂立合同的行為屬于職務代理，其職責權限除法律有直接規定的以外，一般要在法人或者其他組織的章程中作明確規定，他們只能在其職責權限范圍內行使職務代理權。因此，如果法定代表人、負責人超越權限與相對人訂立合同，相對人善意并且無過失的，該法定代表人、負責人的行為視為職務代理，其代表行為有效。所訂立的合同符合法律規定的成立要件的，可依法成立。該法人或者其他組織是合同的一方當事人，承擔合同產生的法律后果。但是，如果相對人知道或者應當知道法定代表人或者負責人超越權限的，則不能適用上述規則，法人或者其他組織不承擔合同產生的法律后果，法定代表人或者負責人自行承擔合同責任。

需要注意的是，當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。

配套規定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（1999年12月19日）

第10條　當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。

配套解讀

該條司法解釋是關于當事人超越經營范圍訂立合同的效力的解釋。依據本條規定，當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。

第五十一條　〔無處分權人訂立的合同〕

無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。

條文注釋

處分他人財產，指對他人財產進行法律上的處分，包括對他人財產的轉讓、贈與、出租、設定抵押、設定質押等。處分財產只能由享有處分權的人來行使，無處分權而處分他人財產違反法律上保護財產權的規定。因此法律不鼓勵無權處分行為。但考慮到行為人可能在合同成立之后取得處分權或者得到權利人的追認，所以不強制規定其無效，而將無權處分合同視為效力待定合同。

配套規定

《物權法》（2007年3月16日）

第106條　無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：

（一）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；

（二）以合理的價格轉讓；

（三）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。

受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。

當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規定。

《民通意見》（1988年4月2日）

89.共同共有人對共有財產享有共同的權利，承擔共同的義務。在共同共有關系存續期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該財產的，應當維護第三人的合法權益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產的人賠償。

配套解讀

善意取得，指受讓人以財產所有權轉移為目的，善意、對價受讓且占有該財產，即使出讓人無轉移所有權的權利，受讓人仍取得其所有權。善意取得既可適用于動產，又可適用于不動產。

善意取得的條件：第一，受讓人需是善意的，不知出讓人是無處分權人。第二，受讓人支付了合理的價款。第三，轉讓的財產應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。三項條件必須同時具備，否則不構成善意取得。

第五十二條　〔合同無效的法定情形〕

有下列情形之一的，合同無效：

(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

(三)以合法形式掩蓋非法目的；

(四)損害社會公共利益；

(五)違反法律、行政法規的強制性規定。

條文注釋

1.欺詐與脅迫：一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產等造成損害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認定為脅迫行為。只有使用欺詐與脅迫手段損害國家利益時，方能認定合同無效。注意本項與本法第54條第2款的區別。

2.違反法律、行政法規的強制性規定。人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，而不能直接援引地方性法規和行政規章作為判斷合同無效的依據；如果違反地方性法規和行政規章將導致損害社會公共利益，則可以根據本條第(四)項的規定，以損害公共利益為由確認合同無效。

需要注意的是，合同法在無效的原因上，與民法通則的規定有所不同。合同法的規定僅適用于合同法，而一般民事行為仍適用民法通則。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第58條　下列民事行為無效：

（一）無民事行為能力人實施的；

（二）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；

（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；

（五）違反法律或者社會公共利益的；

（六）經濟合同違反國家指令性計劃的；（2009年8月27日刪除）

（七）以合法形式掩蓋非法目的的。

無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（1999年12月19日）

第4條　合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。

第10條　當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（2009年4月24日）

第3條　懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規定情形的除外。

第14條　合同法第五十二條第（五）項規定的“強制性規定”，是指效力性強制性規定。

第15條　出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。

《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（2003年4月28日）

第2條　出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應當認定無效，但是在起訴前取得商品房預售許可證明的，可以認定有效。

第6條　當事人以商品房預售合同未按照法律、行政法規規定辦理登記備案手續為由，請求確認合同無效的，不予支持。

當事人約定以辦理登記備案手續為商品房預售合同生效條件的，從其約定，但當事人一方已經履行主要義務，對方接受的除外。

第10條　買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導致其無法取得房屋為由，請求確認出賣人與第三人訂立的商品房買賣合同無效的，應予支持。

配套解讀

［欺詐］

一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。

［脅迫］

以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產等造成損害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認定為脅迫行為。

［乘人之危］

一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。

［無效合同］

注意《合同法》第52條規定的合同無效的情形為：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會公共利益；(5)違反法律、行政法規的強制性規定。《合同法》同時規定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

由此可見：(1)因欺詐、脅迫而簽訂的合同原則上為可變更、可撤銷的合同，只有損害國家利益的才為無效合同；(2)乘人之危的合同不再是無效合同；(3)限制民事行為能力人超出其行為能力范圍訂立的合同，不再是無效合同。

須注意，在合同領域內，《合同法》優先于《民法通則》而適用。

案例注釋

案例29：合同效力應以是否違反法律、行政法規的強制性規定為判斷標準（海南康力元藥業有限公司、海南通用康力制藥有限公司與海口奇力制藥股份有限公司技術轉讓合同糾紛案，《最高人民法院公報》2013年第2期）

裁判要旨：在合同效力的認定中，應該以合同是否違反法律、行政法規的強制性規定為判斷標準，而不宜以合同違反行政規章的規定為由認定合同無效。在技術合同糾紛案件中，如果技術合同涉及的生產產品或提供服務依法須經行政部門審批或者許可而未經審批或者許可的，不影響當事人訂立的相關技術合同的效力。

案例30：以合法形式掩蓋非法目的的合同無效

自1996年至1998年，億博公司在華融信用社貸款3700萬余元。1998年3月2日華融信用社從城市信用社拆借200萬元給了億博公司。1999年1月2日億博公司還款100萬元，尚欠100萬元無能力償還。城市信用社一再催促華融信用社還款，經華融信用社班子研究決定，找他人辦貸款手續，用此款償還拆借款，于是就找到三星公司。

1999年1月22日，華融信用社與三星公司、鋁型材料安裝服務部、三機車行簽訂借款擔保合同，借款人為三星公司，保證人為三機車行和鋁型材料安裝服務部，貸款金額為80萬元。合同簽訂后，華融信用社轉至三星公司賬戶80萬元。由于國家政策調整，2001年7月29日，華融信用社被撤銷，上述債權被轉讓給了滑縣人行。

滑縣人行提起訴訟，要求三星公司償還本息合計1014099元，鋁型材料安裝服務部、三機車行承擔保證責任。

滑縣法院一審判決駁回滑縣人行的訴訟請求。

滑縣人行不服一審判決，提起上訴。

法院認為，《合同法》第52條第(三）項規定，以合法形式掩蓋非法目的所訂立的合同無效。本案中，華融信用社的領導班子成員及經辦人員、億博公司均證實，與三星公司簽訂80萬元借款合同的真實目的是利用該合同歸還違規挪給億博公司的拆借款，該合同并沒有實際履行，三星公司也未使用該筆款項，實際用款人以及對該筆款項進行還本付息的均是億博公司，因此原判認定華融信用社與三星公司、三機車行簽訂的借款擔保合同無效是正確的。判決駁回上訴，維持原判。

第五十三條　〔合同免責條款的無效〕

合同中的下列免責條款無效：

(一)造成對方人身傷害的；

(二)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

條文注釋

根據意思自治原則，當事人可以在合同中約定免責條款，但是，并非所有的免責條款一律有效。當事人的約定不能違反合同法的基本原則，不得單純免除一方的責任而使得雙方的權利、義務顯失公平。另外，如果民事責任的成立及實現對當事人之間的利益分配、穩定社會秩序、維護社會公德具有重要意義，是法律為了否定違約或者侵權行為發生的重要手段，那么，免除這類民事責任的條款無效。法律直接規定某些免責條款無效，是國家干預當事人自愿訂立的合同的體現。

我國《合同法》是根據民事責任的性質和行為人的過錯程度來評價免責條款是否無效的，合同中規定的下列免責條款無效：(1)造成對方人身傷害的。“人身傷害”指身體傷害。一方當事人在履行合同的過程中造成另一方人身傷害的，其行為侵犯了對方當事人的人身權，行為人應當承擔侵權責任。(2)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。重大過失指行為人欠缺本行業一般人常有的注意而發生的過失。對于故意或者重大過失使對方財產遭受損失的，合同中的免責條款無效。

除本條規定的無效條款外，合同中如有違反法律、行政法規強制性規定的條款，也是無效條款，如買賣合同中違反政府定價的條款。

配套規定

《保險法》（2015年4月24日）

第17條　訂立保險合同，采用保險人提供的格式條款的，保險人向投保人提供的投保單應當附格式條款，保險人應當向投保人說明合同的內容。

對保險合同中免除保險人責任的條款，保險人在訂立合同時應當在投保單、保險單或者其他保險憑證上作出足以引起投保人注意的提示，并對該條款的內容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明；未作提示或者明確說明的，該條款不產生效力。

《安全生產法》（2014年8月31日）

第49條第2款　生產經營單位不得以任何形式與從業人員訂立協議，免除或者減輕其對從業人員因生產安全事故傷亡依法應承擔的責任。

《民用航空法》（2015年4月24日）

第130條　任何旨在免除本法規定的承運人責任或者降低本法規定的賠償責任限額的條款，均屬無效；但是，此種條款的無效，不影響整個航空運輸合同的效力。

《海商法》（1992年11月7日）

第126條　海上旅客運輸合同中含有下列內容之一的條款無效：

（一）免除承運人對旅客應當承擔的法定責任；

（二）降低本章規定的承運人責任限額；

（三）對本章規定的舉證責任作出相反的約定；

（四）限制旅客提出賠償請求的權利。

前款規定的合同條款的無效，不影響合同其他條款的效力。

案例注釋

案例31：當事人約定免除產品產銷者責任的協議系無效合同

2005年4月12日，高某在鴻發公司購買豫洛紅——200P輪式拖拉機一臺。2005年4月15日下午6時，高某駕駛該車輛行至某鎮郭營村時家組時，方向盤突然脫落，導致高某被甩離駕座著地致死。

事故發生后，死者家屬要求鴻發公司及拖拉機生產廠家洛紅公司予以賠償，兩家公司均以產品質量沒有問題為由拒絕賠償，只同意從愛心角度施以救助。2005年4月23日，洛紅公司委托張某、李某與死者家屬達成一份“救助協議”，協議載明該事故的發生與拖拉機產品質量無關。后洛紅公司支付死者家屬35000元。在處理事故期間，死者家屬委托河南省南陽市農機試驗鑒定站對事故現場和拖拉機脫落的方向盤進行了勘驗和技術鑒定，經鑒定認為：方向盤的脫落原因是轉向軸與輻軸的連接點焊接強度不夠導致斷裂，引起方向盤脫落。為此，死者家屬于2006年3月9日訴至河南省內鄉縣人民法院，要求鴻發公司賠償死者家屬被撫養人生活費、死亡賠償金等共計97637.62元。

被告鴻發公司辯稱，其已與死者家屬達成書面協議，協議確定該事故系道路原因和駕駛技術造成，與產品質量無關，自己無過錯，所以不應承擔賠償責任。

內鄉法院經審理認為，產品的生產者和銷售者應當生產、銷售合格的產品，生產銷售不合格產品造成公民人身傷亡的，應當承擔責任。本案受害者購買的拖拉機因質量存在問題發生事故，并造成死亡，作為產品銷售者的鴻發公司和生產者的洛紅公司均應當承擔賠償責任。鴻發公司提出事故原因是原告駕駛不當的辯稱意見，缺乏證據支持，本院不予采納。雖然雙方在協議中認為該事故的發生與產品質量無關，但經專業部門鑒定，該事故發生的直接原因是產品質量存在問題，且洛紅公司對自己的該主張也無證據支持，故不能因雙方訂立的協議來否認拖拉機存在質量問題的客觀事實。但洛紅公司支付給死者家屬的35000元，可視為已支付的部分賠償款。判決：洛紅公司賠償死者家屬各項經濟損失共計99617.03元(含已支付的35000元）。

當事人在合同中約定，因造成對方人身傷害或因故意或者重大過失造成對方財產損失而免除責任的條款屬于無效條款。本案洛紅公司在與高某家屬達成的“救助協議”中，約定免除自己應負的產品質量缺陷責任和賠償責任，這種約定不僅有轉讓、放棄消費者人身安全權之嫌，且明顯與《合同法》第52條第(五）項、第53條第(一）項的規定相悖。因此，該“救助協議”屬于無效合同。

第五十四條　〔可變更、可撤銷的合同〕

下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

(一)因重大誤解訂立的；

(二)在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

條文注釋

本條是可撤銷合同的規定。可撤銷合同，是指欠缺某種合同生效要件，當事人一方可以根據自己的意思請求法院對合同內容予以變更或者使合同效力消滅的合同。合同成立后是不得單方隨意變更或者撤銷的，只有在符合法定條件時，才得以變更或者撤銷。可撤銷合同的原因包括：

1.重大誤解。行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。重大誤解的構成要滿足下列條件：(1)當事人產生了認識上的錯誤并作出了錯誤的意思表示。當事人可能因缺乏必要的知識、技能和信息，也可能是因為缺乏必要的交易能力或經驗，對合同的內容發生錯誤認識，從而作出意思表示。當事人所表示出來的意思與其真實意思是相一致的，只是由于發生誤解而使其內心意思與真實情況不符。行為人的誤解與其作出意思表示之間有因果關系。誤解與錯誤是不同的，錯誤是指因某種原因未能準確地表達其內心意思，或表達出來的意思與其內心意思不符。如，售貨員開票時誤將10000元寫成1000元。此時意思本身沒有錯誤，只是表示發生錯誤。因誤解與錯誤在法律后果上沒有什么區別，所以實踐中是將錯誤作為誤解來處理的。(2)誤解是由誤解方自己的過錯造成的；(3)誤解是誤解方非故意的行為；(4)誤解方受到較大經濟損失。

2.顯失公平。一方當事人利用優勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。顯失公平存在下述特征：(1)發生在合同訂立之時；(2)一方獲得的利益超過了法律允許的限度，明顯不公平；(3)受害的一方缺乏經驗或者處于緊迫狀態。

3.欺詐、脅迫和乘人之危。所謂欺詐，是指一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤認識而與之訂立的合同。判斷訂立合同的過程中是否存有欺詐，可以從以下幾個方面考慮：(1)欺詐方具有欺詐的故意，即欺詐的一方明知自己告知對方的情況是虛假的且會使對方陷入錯誤認識，但希望或放任這種結果的發生。(2)欺詐方實施了欺詐行為。實踐中表現為故意陳述虛假事實或者故意隱瞞事實真相而使對方陷入錯誤認識。欺詐行為可以以明示的方式作出，也可以以默示的方式作出。(3)被欺詐的一方因欺詐而陷入錯誤認識。(4)被欺詐的一方因錯誤而在違背真實意思的情況下之訂立合同。即欺詐行為與訂立合同之間有因果關系。所謂脅迫，是指以將來發生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產生恐懼而與之訂立合同。一行為構成脅迫需滿足以下條件：(1)脅迫人具有脅迫的故意。即脅迫人首先意識到自己的行為將給對方造成心理上的恐懼而故意進行威脅；其次是脅迫人希望通過脅迫使對方作出某種意思表示。(2)脅迫人實施了脅迫行為。即以將來發生的損害或以直接施加損害相威脅。(3)受脅迫者因脅迫而在違背真實意思的情況下與之訂立了合同。(4)脅迫行為是非法的。如果有合法依據而給對方施加壓力則不構成脅迫，例如，受贈人損害贈與人利益的，贈與人以撤銷贈與使受贈人停止非法行為。一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。構成乘人之危的條件是：(1)受害方處于危難境地。(2)一方當事人明知對方處于危難而故意利用這一事實迫使對方接受不利的條件。(3)危難方迫于危難，在違背真實意思的情況下與之訂立合同。(4)合同的內容對危難方明顯不利。

需要注意的是，作為特別法的《合同法》關于無效合同的有關規定不同于《民法通則》，即一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，如果不具有“損害國家利益”的特點，則為可撤銷合同而非無效合同。注意，該不同規定僅適用于合同范疇。

撤銷權必須在1年內通過訴訟方式，請求人民法院或仲裁機構予以變更或者撤銷。可撤銷合同在被撤銷之前是有效合同。撤銷權行使之后，被撤銷的合同原則上溯及到合同成立時即不發生效力。

配套規定

《民通意見》（1988年4月2日）

70.一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。

71.行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。

72.一方當事人利用優勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。

《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（2004年12月16日）

第9條　當事人一方采取欺詐手段，就其現有技術成果作為研究開發標的與他人訂立委托開發合同收取研究開發費用，或者就同一研究開發課題先后與兩個或者兩個以上的委托人分別訂立委托開發合同重復收取研究開發費用的，受損害方依照合同法第五十四條第二款規定請求變更或者撤銷合同的，人民法院應當予以支持。

第23條 專利申請權轉讓合同當事人以專利申請被駁回或者被視為撤回為由請求解除合同，該事實發生在依照專利法第十條第三款的規定辦理專利申請權轉讓登記之前的，人民法院應當予以支持；發生在轉讓登記之后的，不予支持，但當事人另有約定的除外。

專利申請因專利申請權轉讓合同成立時即存在尚未公開的同樣發明創造的在先專利申請被駁回，當事人依據合同法第五十四條第一款第（二）項的規定請求予以變更或者撤銷合同的，人民法院應當予以支持。

案例注釋

案例32：認為合同顯失公平，可申請人民法院變更、撤銷合同

百滿公司與加賀公司存在裝修酒店合同關系。2005年11月28日，加賀公司為履行裝修合同，與西屋公司簽訂空調購銷合同一份。同日雙方又簽訂空調安裝合同一份，約定：由西屋公司為加賀公司安裝、調試空調96臺，總價59000元(每一樓層含一百米連接管線）。因百滿公司與加賀公司中途解除裝修合同，百滿公司與加賀公司、西屋公司約定，百滿公司受讓加賀公司在空調購銷和安裝合同中的權利義務。后由于百滿公司認為西屋公司收取空調安裝費用不合理，致空調安裝合同大部分未履行。2006年3月1日，百滿公司委托案外人上海杰馨公司安裝96臺空調，共支出安裝費7680元。但杰馨公司安裝空調的位置與百滿公司要求西屋公司、加賀公司安裝空調的位置并不相同，杰馨公司并不負責打墻洞和工程保修。

百滿公司以空調安裝權利義務轉讓合同顯失公平為由，向法院起訴，請求撤銷該合同。

一審法院認為，合同系三方當事人自愿簽訂，應屬有效。判決對百滿公司的訴訟請求不予支持。

一審判決后，百滿公司不服，提起上訴。二審法院認為：合同系三方基于平等的地位自由協商確定的，符合三方的真實意思表示，應屬合法有效。購銷合同與安裝合同相互聯系，衡量各方的利益是否對等，應綜合兩份合同一起判斷。合同約定的安裝方式、工藝難度、保修期限都與百滿公司和杰馨公司的合同約定有異，而且，西屋公司認可每一樓層除空調自帶的管線外，其將額外提供100米連接管線，這些都包括在空調安裝的價格內。綜合以上各種因素，三方合同約定的空調安裝價格尚未達到明顯過高的程度，遂判決：駁回上訴，維持原判。

案例注釋

案例33：銷售者不能證明已履行告知義務且得到消費者認可的，構成銷售欺詐（張莉訴北京合力華通汽車服務有限公司買賣合同糾紛案，最高人民法院發布的第五批指導性案例）

裁判要旨：1.為家庭生活消費需要購買汽車，發生欺詐糾紛的，可以按照《中華人民共和國消費者權益保護法》處理。

2.汽車銷售者承諾向消費者出售沒有使用或維修過的新車，消費者購買后發現系使用或維修過的汽車，銷售者不能證明已履行告知義務且得到消費者認可的，構成銷售欺詐，消費者要求銷售者按照消費者權益保護法賠償損失的，人民法院應予支持。

第五十五條　〔撤銷權的消滅〕

有下列情形之一的，撤銷權消滅：

(一)具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權；

(二)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。

條文注釋

撤銷權以明示或者默示的方式被放棄后，可撤銷合同中的受害方不得再主張撤銷權，即使撤銷權的除斥期間尚未屆滿。

撤銷權的行使期間為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。

根據最高人民法院于2008年8月31日發布的《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》(以下簡稱《訴訟時效規定》)第7條第2款的規定，對方當事人對撤銷合同請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持。

配套規定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（1999年12月19日）

第8條　合同法第五十五條規定的“1年”、第七十五條和第一百零四條第二款規定的“5年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。

《訴訟時效規定》（2008年8月21日）

第7條第2款　合同被撤銷，返還財產、賠償損失請求權的訴訟時效期間從合同被撤銷之日起計算。

案例注釋

案例34：撤銷權應當自知道或者應當知道撤銷事由之日1年內行使

1997年4月29日，萬通公司與商業銀行簽訂《人民幣短期借款合同》一份，約定：由商業銀行向萬通公司提供貸款6000萬元，商業銀行分兩次向萬通公司發放貸款共計4420萬元。1999年8月12日，商業銀行與萬通公司再次簽訂了編號為99003號《證券回購債務清償合同》，就萬通公司向商業銀行歸還上述款項約定如下：1.借款金額49742010 元(借貸余額4020萬元加上場內債務9542010元）；2.借款用途證券回購債務清償；3.借款期限：自1998年12月21日至2001年12月20日；借款利率根據國家有關清欠政策規定，確定為11.49‰，如遇國家政策調整有關利率，由雙方協商確定新的貸款利率。商業銀行與萬通公司在計息標準和還本扣息等問題上發生爭議，萬通公司拒不履行還款義務。萬通公司現尚欠商業銀行借款本金47742010元。

2002年12月30日，商業銀行以萬通公司為被告提起訴訟，請求法院依法判令：萬通公司償還商業銀行借款本息共計83400538.44元。

被告辯稱，99003號《證券回購債務清償合同》中的貸款本金系依據無效且顯失公平的算法核算出來的，故99003號《證券回購債務清償合同》關于貸款金額的條款也應當認定為無效條款。

一審法院判決：萬通公司償還商業銀行借款本金47742010元以及借款利息和逾期利息。

萬通公司不服一審判決，提起上訴。

最高院認為，萬通公司認為雙方在《證券回購債務清償合同》中確認的債務數額，系依據雙方簽訂的《人民幣短期借款合同》中關于利息約定的無效條款計算而來。同時，對合同簽訂后萬通公司所還款項未采取先息后本的原則計算，結果顯失公平。因此，應確認《證券回購債務清償合同》中債務數額的約定條款無效的上訴請求于法無據。鑒于該合同系雙方協商一致的結果，故可認定萬通公司明知并且認可合同中的一切內容。因此，在沒有相反的證據證明該合同系違背其真實意思而簽訂的情況下，合同中關于債務數額的約定應視為當事人對自己權利的處分行為。萬通公司放棄權利的行為并未損害公共利益，亦未違反國家法律或行政法規的禁止性規定，現提出要求確認無效，無相應法律根據。退而言之，對合同條款無效的認定，應當通過人民法院或國家仲裁機關裁決確定，當事人應當在其知道或應當知道權利受到損害時兩年內，向上述機關提出主張，否則將不受國家法律強制力的保護。因上訴人萬通公司不能舉證證明其在法定期限內向人民法院主張要求確認合同條款無效，故其上述請求因喪失國家法律強制力的保護，本院不予支持。同時，萬通公司如認為該合同所確認的結果顯失公平，其依法享有申請法院對該行為予以撤銷的權利。因萬通公司并未在法定期間向人民法院主張行使撤銷權，故根據《合同法》第54條第1款第(二）項、第55條第1款第(一）項之規定，萬通公司所依法享有的撤銷權歸于消滅。因此，萬通公司關于欠款余額條款顯失公平，應當重新計算的上訴請求亦缺乏法律依據，本院不予支持。判決駁回上訴，維持原判。

第五十六條　〔合同無效或部分無效的效力〕

無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

條文注釋

1.無效合同或者可撤銷合同的效力。無效合同從本質上來說違反了法律、行政法規的強制性規定；或者損害了國家、集體或者他人利益；或者損害了社會公共利益，國家不承認此類合同的效力，因此，無效合同自訂立之時起就沒有法律約束力，合同始終不能產生當事人預想的法律后果。可撤銷的合同雖然已經成立并生效，但因撤銷事由的存在而成為效力不確定的合同，在撤銷權人依法撤銷合同后，該合同就成為無效的合同，自始沒有法律約束力。對于無效和被撤銷的合同，當事人已經履行的，停止履行；尚未履行的，不得再履行；當事人之間產生返還財產、賠償損失的義務。

2.部分無效的合同的效力。當部分合同條款無效或者被撤銷不會對其他條款的履行和存在價值造成影響時，從鼓勵交易和促進當事人意思自治實現的角度考慮，應當承認其他部分合同條款的效力。如果從合同目的、交易習慣或者公平、誠實信用原則來考慮，其他部分合同條款的履行對當事人而言已經沒有意義或者不公平，則應當認定全部合同無效。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第60條 民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。

第五十七條　〔合同解決爭議條款的獨立性〕

合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。

條文注釋

本條所說的“有關解決爭議方法的條款”包括以下幾種形式：

1.仲裁條款。我國對合同爭議采取或裁或審制度，仲裁條款有排除訴訟管轄的效力。如果當事人在合同中訂有仲裁條款，則當事人在發生爭議時，不能向人民法院提出訴訟。根據《仲裁法》的規定，仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。根據最高人民法院的司法解釋，合同成立后未生效或者被撤銷的，仲裁協議效力的認定適用該規定。當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協議的，合同未成立不影響仲裁協議的效力。

2.選擇受訴法院的條款。根據《民事訴訟法》的規定，合同雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反該法對級別管轄和專屬管轄的規定。當事人選擇受訴人民法院的條款，不受其他條款的效力影響。

3.選擇檢驗、鑒定機構的條款。當事人可以在合同中約定，若對標的物質量或技術的品種發生爭議，在提交仲裁或者訴訟前，應當將標的物送交雙方認可的機構或科研單位檢驗或鑒定，以檢驗或鑒定作為解決爭議的依據，這種約定出于雙方自愿，不涉及合同的實體權利和義務，具有一定的獨立性，應當承認其效力。

4.法律適用條款。對于具有涉外因素的合同，當事人可以自愿選擇處理合同爭議所適用的法律，當事人沒有選擇的，不影響合同的效力。當然，對于中國具有專屬管轄權的合同(如中外合資經營合同等)、與我國的社會公共利益、主權、安全等密切相關的合同只能適用中國的法律。

解決爭議的條款與合同中的其他條款相比具有獨立性，合同的其他條款無效、被撤銷或者終止的，其效力不應當及于解決爭議條款，這就是通常所說的解決爭議條款獨立性原則。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第142條　涉外民事關系的法律適用，依照本章的規定確定。

中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規定的，適用國際條約的規定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的，可以適用國際慣例。

《民事訴訟法》（2012年8月31日）

第25條　因票據糾紛提起的訴訟，由票據支付地或者被告住所地人民法院管轄。

《合同法》（1999年3月15日）

第126條　涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯系的國家的法律。

在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同，適用中華人民共和國法律。

《仲裁法》（2009年8月27日）

第19條　仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。

仲裁庭有權確認合同的效力。

第五十八條　〔合同無效或被撤銷的法律后果〕

合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

條文注釋

合同無效或者被撤銷之后，由于自始就沒有法律約束力，因此不會發生當事人訂立合同時所期望發生的結果，但會出現法律規定的一些后果：

1.返還財產。合同無效或者被撤銷，表明當事人的意思表示自始就不具有法律約束力，當事人之間的權利義務關系應當恢復到合同訂立前的狀態。返還財產的對象僅限于原物及因原物所產生的孳息。一方當事人應當將自己因該合同取得的財產返還給對方當事人，包括單方返還和雙方返還和收歸國有三種方式。

2.折價補償。合同無效或者被撤銷后，如果不能返還或者沒有必要返還，則應當折價補償。返還財產的范圍以恢復原狀為原則，即恢復到當事人訂立合同之前的財產狀態。財產不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。不能返還包括事實上的不能返還和法律上的不能返還。

3.賠償損失。合同無效或者被撤銷后，有過錯的一方還要承擔損害賠償的責任，該責任的承擔應當符合以下要件：(1)有損害事實的存在。當事人確因合同無效或者合同被撤銷遭受了損失，損失是實際存在的。該損失既包括當事人在訂立合同的過程中遭受的損失，也包括在合同的履行過程中遭受的損失。(2)負有賠償義務的一方對合同的無效或者被撤銷有過錯。(3)過錯與損失之間有因果關系。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第61條　民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產，應當返還給受損失的一方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應當追繳雙方取得的財產，收歸國家、集體所有或者返還第三人。

第134條　承擔民事責任的方式主要有：

（一）停止侵害；

（二）排除妨礙；

（三）消除危險；

（四）返還財產；

（五）恢復原狀；

（六）修理、重作、更換；

（七）賠償損失；

（八）支付違約金；

（九）消除影響、恢復名譽；

（十）賠禮道歉。

以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。

人民法院審理民事案件，除適用上述規定外，還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規定處以罰款、拘留。

配套解讀

雙方取得的財產：應當包括雙方當事人已經取得和約定取得的財產。

案例注釋

案例35：債務人與第三人惡意串通損害債權人利益導致合同無效（瑞士嘉吉國際公司訴福建金石制油有限公司等確認合同無效糾紛案，最高人民法院發布的第八批指導性案例）

裁判要旨：1.債務人將主要財產以明顯不合理低價轉讓給其關聯公司，關聯公司在明知債務人欠債的情況下，未實際支付對價的，可以認定債務人與其關聯公司惡意串通、損害債權人利益，與此相關的財產轉讓合同應當認定為無效。

2.《中華人民共和國合同法》第59條規定適用于第三人為財產所有權人的情形，在債權人對債務人享有普通債權的情況下，應當根據《中華人民共和國合同法》第58條的規定，判令因無效合同取得的財產返還給原財產所有人，而不能根據第59條規定直接判令債務人的關聯公司因“惡意串通，損害第三人利益”的合同而取得的債務人的財產返還給債權人。

第五十九條　〔惡意串通獲取財產的返還〕

當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。

條文注釋

“取得的財產”，應當包括當事人已經取得和約定取得的財產。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第61條　民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產，應當返還給受損失的一方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應當追繳雙方取得的財產，收歸國家、集體所有或者返還第三人。

《民通意見》（1988年4月2日）

74.對民法通則第六十一條第二款中的“雙方取得的財產”，應當包括雙方當事人已經取得和約定取得的財產。