第三章　非洲商事組織法律制度

第一節　非洲商事組織法律制度概述

一、非洲商法統一組織（OHADA）

（一）OHADA概述

由于非洲國家的商事法律制度與西方國家相比仍然很不發達，這對于貿易與投資的發展無異于一大障礙。此外，非洲國家各不相同的商事法律也使得這些國家相互間的貿易和投資面臨著很多不便。非洲商法統一組織（Organisation pour l’Harmonisation en Afrique du Droit des Affaires，OHADA）的成立便是為了推動本地區商事法律的統一化和協調化。非洲商法統一組織的法律體系是20世紀末最重要的法律一體化成就之一。在擺脫殖民統治之后，非洲各國仍然繼承了來自宗主國的法律體系，法國、英國、西班牙、葡萄牙等國家的法律深刻影響了非洲的法律制度及法律文化。但由于非洲各國迫切地想要提升國際地位，發展經濟與貿易，而復雜和不統一的法律制度則成為了非洲國家間協調行動的主要障礙，因而非洲各國亟須對法律，尤其是商事法律，進行整合。基于這樣的客觀需要，在1991年非洲法語國家領導人于布基納法索首都瓦加杜古和法國巴黎召開的一系列會議上，塞內加爾的法律學者柯巴·姆貝耶（Kéba Mbaye）領導的法學家小組提交了一份報告，報告建議建立一個超越國別的組織，旨在協調成員國之間的商事法律并借此在西非和中非的經濟區中增加外國和本國的投資。在姆貝耶提交這份報告后，十位來自非洲和法國的學者共同起草了《非洲商法統一條約》（Traité relatif à l’Harmonisation en Afrique du Droit des Affaires）。該條約的最終版本由七個法語國家于1993年10月17日在毛里求斯的路易斯港簽署，并于1995年經批準實施。

OHADA創建后，成為一個國際性的全面服務機構，擁有國際性的法人人格，在其會員國之中追求法律的一體化。根據2008年10月17日于加拿大魁北克修正后的條約新增的第53章之規定，OHADA已經對非洲聯盟的全體成員國、未簽署公約的非成員國以及全體成員國共同協定邀請的國家開放。非洲商法統一組織共有十四個創始成員國，包括：貝寧、布基納法索、喀麥隆、中非、科摩羅、剛果共和國、科特迪瓦、加蓬、赤道幾內亞、馬里、尼日爾、塞內加爾、乍得、多哥。在幾內亞、幾內亞比紹和剛果民主共和國加入后，現共有十七個成員國。根據《非洲商法統一條約》第42條最初的規定，OHADA的工作語言僅為法語；之后為了吸引更多的非法語國家的加入，2008年在加拿大魁北克通過的《〈非洲商法統一條約〉修訂條約》增加英語、西班牙語和葡萄牙語作為工作語言，各語種的官方文件均具有法律效力，但若有歧義，則以法語版為準。

在十七個成員國中，赤道幾內亞官方語言為西班牙語，幾內亞比紹官方語言為葡萄牙語，喀麥隆官方語言為法語和英語，除此以外的十四個國家全部為法語國家。考慮到大部分成員國的法語淵源和大陸法系的法律傳統，OHADA法律體系存在許多法國民法典的影子。但是，非洲各國法律淵源十分復雜，例如非洲本土習慣法、伊斯蘭教法，以及非洲各國在外交實踐中形成的特殊區域國際法規則等，因而法國法律并不是唯一影響法語非洲國家的法律。

（二）OHADA的機構及職能

由于歷史原因，大多數非洲國家的法律制度非常落后，并且內容大相徑庭。這種落后、多樣化的法律制度會造成一定程度上法律的不可預知性，這種現象在商法領域尤其突出。加上撒哈拉以南非洲的一些國家的法院系統對外國投資的消極態度，嚴重阻礙了外國來非投資以及這些地區經濟的增長[1]。《非洲商法統一條約》第1條規定了OHADA的宗旨，即通過促進成員國商事法律的協調，采取方法制定和采用簡化、現代化且與經濟現狀相適應的共同規則，采用適當的司法程序，鼓勵采用仲裁機制實現合同糾紛的解決。因此，OHADA的目標是為貿易和投資提供便利并在法律層面上確保商業活動的安全。OHADA的法律旨在推動經濟的發展并創造一個統一的非洲市場，使非洲成為一個“發展極”。為了實現這一宗旨，OHADA建立了一個規范的組織機構。《非洲商法統一條約》第3條規定，為了實現《條約》第1條所規定的宗旨，非洲商法統一組織設有四個機構，分別為部長委員會（le Conseil des Ministres）、常設秘書處（le Secrétariat Permanent）、司法與仲裁共同法院（la Cour Commune de Justice et d’Arbitrage）和地區高等司法學校（l’Ecole Régionale Supérieure de la Magistrature）。

1.部長委員會

部長委員會是非洲商法統一組織的最高決策機構。根據《非洲商法統一條約》第27條規定，部長委員會由所有成員國的司法部長和財政部長組成。部長委員會主席由各成員國輪流擔任，任期一年。輪流順序按該國法語國名的字母順序排定。若該成員國因某種原因在其任期內不能行使該職務，部長委員會將根據字母順序指定其后的成員國做輪值主席。部長委員會每年至少開會一次，會議由主席國主動召集或應至少三分之一的成員國的要求而召集，會議的召開需有至少三分之二的會員國參加。

部長委員會具有行政和立法職能。在行政職能方面，部長委員會的職責包括：批準司法與仲裁共同法院和常設秘書處的年度預算；決定成員國年金數額；選舉司法與仲裁共同法院的成員；任命常務秘書及地區高等司法學校總理事；任命審計員對非洲商法統一組織各機構的財務進行審計；監管地區司法學校的組織、運作、資金和服務；批準司法與仲裁共同法院的程序規則；以及批準任何與實施《非洲商法統一條約》有關的規章。部長委員會也可要求司法與仲裁共同法院就有關統一法或《非洲商法統一條約》的解釋或實施以及為實施該條約而發布的任何規章的任何問題提出建議。除有關批準統一法的決定，部長委員會的任何決定應獲得出席會議并參與投票的成員國的多數票通過，每一成員國可投一票。就立法職能而言，部長委員會負責批準商法協調的年度規劃以及統一法的采納。

2.常設秘書處

常設秘書處是非洲商法統一組織的常設機構，總部設在喀麥隆首都雅溫德。常務秘書根據部長委員會決定的標準任命秘書處其他成員。常設秘書處獨立于成員國，在其內部沒有成員國的官方代表，這樣做的目的是為了確保常設秘書處免受政治壓力的影響。常設秘書處有各種管理職能，同時為部長委員會提供協助，特別是其要為部長委員會會議提出議程以及商法協調的年度規劃。此外，常設秘書處還負責為統一法的實施進行準備工作以及監督其實施程序。

3.成員國國家和政府元首大會

成員國國家和政府元首大會由成員國的國家元首和政府首腦組成。大會主席由擔任部長委員會主席國的國家元首擔任。成員國國家和政府元首大會在必要時由大會主席根據自己的提議或三分之一成員國的要求召集。成員國國家和政府元首大會可決定涉及《非洲商法統一條約》的任何問題。只有在至少有三分之二成員國出席時，大會才能通過相關決議，并且相關決議必須經出席會議的成員國的一致同意或沒有一致同意時經成員國的絕對多數同意始能通過。

4.司法與仲裁共同法院（CCJA）

《非洲商法統一組織條約》規定，司法與仲裁共同法院的職能有兩種：即司法職能和仲裁職能。為實施條約而制定的《司法與仲裁共同法院程序規則》（Règlement d’Arbitrage de la Cour Commune de Justice et d’Arbitrage de l’OHADA）和《司法與仲裁法院仲裁規則》（Règlement de Procédure de la Cour Commune de Justice et d’Arbitrage de l’OHADA）對這兩種職能做了詳細規定。

第一，司法職能。司法與仲裁共同法院的司法職能包括咨詢管轄權和爭議管轄權。根據《非洲商法統一條約》規定，司法與仲裁共同法院的咨詢管轄權有三類：（1）在統一法提交給部長委員會批準前對統一法草案提出咨詢意見的管轄權；（2）對任何成員國或部長委員會與《非洲商法統一條約》，以及實施該條約的規章或統一法的適用或解釋有關的任何問題發表咨詢意見的管轄權；（3）對成員國國內法院審理涉及非洲商法統一組織立法的適用及其解釋的案件發表咨詢意見的管轄權。其作出的咨詢意見及解釋不具有約束力，不過在實踐中由于成員國國內法院作出的涉及該組織立法的判決可最終上訴至該法院，如果該判決與其意見相沖突，就可能被撤銷，因此各成員國法院大都會尊重共同法院的咨詢意見。

根據《非洲商法統一條約》第14條的規定，司法與仲裁共同法院的爭議管轄權是指其對涉及非洲商法統一組織統一法調整的所有商事事項具有管轄權。不過，其只能在條約涉及的事項范圍內作為最高上訴機構行使管轄權。也就是說，司法與仲裁共同法院只能受理成員國國內上訴法院處理過的涉及統一法適用及解釋的案件。司法與仲裁共同法院的判決具有終局約束力，不得對其提出上訴。成員國應保證判決能在各自的領域內得到執行，判決的執行應遵守被請求執行地國的民事程序規則。被請求執行地國的主管部門在收到執行判決的請求后，必須頒發執行令，執行令可以對提交的判決書的真實性進行確認，但得對其內容做實質審查。

第二，仲裁職能。OHADA仲裁法律制度主要規定在《OHADA司法與仲裁共同法院仲裁規則》和《仲裁法統一法》當中，共包含了兩套仲裁體系。第一套仲裁體系受《非洲商法統一條約》和《OHADA司法與仲裁共同法院仲裁規則》調整，即由司法與仲裁共同法院根據自身的仲裁規則由其附屬的仲裁機構進行的仲裁。而《仲裁法統一法》規定第二套體系則是由成員國國內機構根據成員國法律進行的仲裁。

5.地區高等司法學校

地區高等司法學校隸屬于常設秘書處，其總部在貝寧首都波多諾伏。地區高等司法學校的機構包括負責學校管理的理事會、確保學術水準的學術委員會以及由部長委員會任命的總理事領導的管理小組。地區高等司法學校的主要職責是改善成員國的法制環境，特別是對成員國的法官及其他法律人員如律師、公證員、法院專家、書記員及法警進行有關非洲商法統一組織法律知識的培訓。受培訓候選人員由其國內的培訓中心或專業團體提名，并根據他們的職業能力、法律職能的性質，以及教育和職業背景進行錄取，從每一成員國錄取的人員數量相同。

（三）非洲商法統一組織統一法的制定及實施

成員國設立非洲商法統一組織的目的非常明確，即希望通過非洲商法統一組織制定并實施簡便、現代、適應性強的商法制度，改善成員國落后的法律制度，為投資者提供一個良好安全的法律環境，促進本地區貿易與投資的發展。根據《非洲商法統一組織條約》第2條的規定，統一商法體系應當包括公司法和商人法律地位、債權追償、擔保、執行方法、企業重整與清算、仲裁法、勞動法、會計法、銷售與運輸法，以及部長會議一致決定的其他方面的規定。按照該條規定的內容，OHADA已經建立了相對完善的統一法律體系，包括：《一般商法統一法》、《公司及營利性組織統一法》、《擔保統一法》、《債權追償與執行程序簡化統一法》、《負債審查集體程序統一法》、《仲裁法統一法》、《企業會計協調統一法》、《公路貨物運輸合同統一法》、《合作組織統一法》等。

《非洲商法統一條約》第二章專門對統一法制定的程序及實施作了詳細的規定。對何種領域的法律進行統一化，要根據部長委員會批準的商法協調年度規劃來確定。確定好選題后，由常設秘書處指導該選題領域的公認專家擬定一個初步草案。常設秘書處再將該草案發送給各成員國政府，各成員國政府要在收到草案后的90天內將他們對該草案提出的書面意見提交給常設秘書處。90天期限過后，常設秘書處應將統一法草案、各成員國的書面意見以及常設秘書處的報告轉交給司法與仲裁共同法院，由其發表咨詢意見。根據《非洲商法統一組織條約》的規定，司法與仲裁共同法院應在收到咨詢請求后的30天內提出自己的意見。其必須判定該草案是否與《非洲商法統一組織條約》及非洲商法統一組織的一般原則一致。咨詢期過后，常設秘書處對該統一法草案進行最終定稿，并建議將其列入下屆部長委員會的會議議程。

統一法草案的通過必須取得出席會議并參加投票的成員國代表的一致同意，而且出席會議的成員國至少應達到三分之二多數。成員國的棄權票不妨礙統一法草案的通過。統一法將在其通過后的第90天開始生效，除非統一法本身在這方面有特殊規定。統一法通過后將在非洲商法統一組織的官方期刊以及成員國的官方刊物或通過其他方式予以公布。

根據《非洲商法統一組織條約》第10條規定，統一法生效后將在所有成員國內直接適用，對所有成員國有約束力，成員國國內與之相沖突的先前立法或隨后立法不得適用。對該條規定存在兩種可能解釋：第一，只有成員國的國內法或國內法中的個別條款與統一法相沖突，才可認為統一法排除該國內法或國內法中某一條款的適用。這種方法比較復雜，需要對成員國國內法的條款進行分析以確定是否與統一法相沖突；第二，第10條規定應解釋為統一法可以排除調整相同事項的任何國內法的適用。在此情況下，無需判斷國內法是否與統一法相沖突，因為統一法一旦生效，調整同類事項的國內法自動失效。第二種解釋看來更為可行，可確保統一法在成員國內有效、簡化地適用，并確保實現商法的全面協調。但此種解釋并不符合第10條規定的措辭。實踐中，司法與仲裁共同法院基本上采用了第一種解釋。例如其在咨詢意見中指出，第10條規定的作用在于排除并禁止適用與統一法有相同目的并與統一法相沖突的任何國內立法或規章。如果并不是國內法中的所有條款都與統一法相沖突，則不與統一法相沖突的條款仍可在成員國內適用。

（四）非洲商法統一組織的評價

非洲商法統一組織自成立以來，已批準并實施了一系列的統一法。為了保證這些立法的有效實施，《非洲商法統一條約》規定，統一法一旦通過，可在成員國內直接適用。對此有人認為，非洲商法統一組織的工作不是簡單地對成員國法律進行協調而是對成員國法律進行統一。即使統一法直接在成員國內適用，仍會產生問題：如果各成員國在適用統一法時作出不同的解釋，就會造成法律的混亂，從而損害非洲商法統一組織為吸引外國投資而作出的努力。為避免出現這種情況，非洲商法統一組織規定由司法與仲裁共同法院負責對統一法進行解釋，并通過對涉及統一法的案件行使終審權，以推動統一法在各成員國內的統一適用。有人對此做了很高的評價，認為“非洲商法統一組織在商法協調方面比歐盟更有抱負。”

經過近二十年的發展，非洲商法統一組織已成為在推動非洲商法區域統一與協調方面成果顯著的組織[2]。通過努力，非洲商法統一組織區域內引進了先進的商業立法，逐步形成了一個共同法律區域，減少了法律的不確定性，增加了法律和司法的透明度。統一法的采納以及司法與仲裁共同法院的設立能夠使投資者確定法律的內容、了解司法過程，減少商業領域的政治干預和腐敗的產生。它不僅促進了非洲國家之間商事法律的統一，促進了組織內部的貿易和投資交流，還有助于非洲國家實現商法現代化的目標，對于組織與國際社會其他成員之間的經濟交流，尤其是吸引外國投資功不可沒，創造了良好的投資環境。但到目前為止，OHADA的17個成員國中，只有兩個半非法語國家（喀麥隆同時使用英語和法語），因此，OHADA的局限性仍然非常明顯，非洲的大部分英語國家對OHADA的態度仍不十分積極，這使得普通法國家的優秀商法傳統無法被有效地引進OHADA的法律體系之中，這也是一大遺憾。

二、各類商事組織概述

（一）公司

公司是依法定程序設立，并且以營利為目的的法人組織。各國法律均規定，公司具有獨立的法人資格，有權以自己的名義擁有財產，享受權利與承擔義務。公司是一種“資本的組合”，股東與公司之間是相互分離的。股東的死亡與退出一般不影響公司的存續，股東對公司的債務通常只負有限責任。公司的經營主要由專門的經營管理人員負責。在現代市場經濟社會中，以股份有限公司為代表的公司企業已成為國民經濟的主要支柱，對社會經濟生活具有舉足輕重的影響。

在非洲眾多國家中，由于其曾經宗主國的不同而導致每個國家所屬法系的不同，這直接造成了每個國家立法在公司的分類方式方面具有差異。原歐洲大陸殖民地的非洲國家，如塞內加爾、幾內亞、馬里、剛果民主共和國、中非共和國、乍得、多哥、安哥拉、莫桑比克、盧旺達、布隆迪、吉布提等，按照大陸法系的分類，將公司分為有限責任公司、股份有限公司等。上述的國家中，有部分國家已經加入OHADA，而OHADA公司法對于公司的分類也類似于大陸法系，將公司分類私人公司、兩合公司、有限責任公司以及股份有限公司。原屬于英國和美國殖民地的非洲國家，如加納、尼日利亞、肯尼亞、坦桑尼亞、利比里亞等[3]，則按照普通法系的分類方式，將公司分為私人公司、公眾公司、有限責任公司、擔保有限公司等。以下將分別介紹英美法系、OHADA以及其他個別特殊的公司形式分類方式：

1.英美法系分類方式

坦桑尼亞、加納、蘇丹、尼日利亞等國家，在英美法律制度的影響下都采取了相同的分類方式。這些國家首先根據股東所承擔的責任是否有限分為下列三種公司：股份有限公司（company limited by shares）、擔保有限公司（company limited by guarantee）以及無限公司（unlimited company）。其中，在個別國家，如坦桑尼亞，雖然其采取了相同的分類方式，但其將擔保有限公司又進一步分為持有份額的擔保有限公司（company limited by guarantee and having a share capital）以及不持有份額的擔保有限公司（company limited by guarantee and not having a share capital）。

股份有限公司是指股東按照其實繳或認繳的資金承擔相應的有限責任的公司。擔保有限公司是指按照股東在公司清算時對公司資產的出資份額承擔有限責任的公司。股份有限公司最大的特征在于股東的有限責任，公司的股東通常只按照其實繳或認繳的出資額承擔責任，對于超出其出資額的公司債務，股東不需要承擔任何連帶責任。但是，股東的有限責任也有例外，當法院認為股東濫用了公司的獨立法人人格來逃避個人責任時，也可以刺破公司的面紗，而讓股東用其個人財產來償還公司債務。股份有限公司的另一個特征就是股票可以自由轉讓，股票的轉讓不影響公司的存續。在公司的管理方面，股東擁有極小的管理權力。通常，股份有限公司會設立董事會及經理來管理公司的日常運作活動。董事會由股東選舉產生，而經理通常由董事會任命。

擔保有限公司的形式通常用于慈善、俱樂部、社區項目和其他類似實體。大部分擔保有限公司是非營利性的公司，所得利潤并不向出資者分配，而是留存于公司或用于其他目的。在擔保有限責任公司的章程中必須寫明其公司建立的目的。擔保有限公司與股份有限公司在很多方面存在不同：首先，擔保有限公司并不存在“股東”，而是由“成員”作為其擔保人。其次，股份有限公司中股東通過買入股票而享受權利以及承擔義務，而擔保有限公司的成員通過與公司簽署協議，承諾在公司清算時償還一定的債務而加入公司。這種形式被稱為“擔保”，公司成員在其承諾償還的債務限額內承擔有限責任。公司的成員有權利參加會議及擁有投票權，這表明成員有權任命公司經理，對公司的管理擁有最終決策權。擔保有限公司不以股份份額注冊，也不得公開發行股份。

無限責任公司是建立在成員相互信賴基礎上的企業形式，是最典型的人合公司，必須由兩個以上的股東組成，而且股東必須是自然人。無限責任公司設立的手續較為簡單，通常不要求具備最低的資本總額。股東對公司債務負無限連帶責任，即股東必須以出資財產和出資財產以外的其他財產作為清償公司債務的保證，公司的全部財產不足以清償公司債務時，債權人有權就其未受清償部分要求公司股東以其個人財產清償。并且股東間的責任是連帶的，償還公司債務超過自己應承擔數額的股東，有權向本公司的其他股東追償，此時這部分股東就成為新的債權人。由于股東的無限連帶責任，會造成股東投資風險較大，責任較重從而資本不易籌集。

上述三種公司類型根據經營規模的大小以及是否向公眾募資，均可以采取私人公司/封閉型公司（private company）或公眾公司/公開公司（public company）的形式。綜合各國法律法規，私人公司應有如下特征：（1）應限制轉讓其股份的權利；（2）將其股東或債權人限制在50人以內，不包括公司善意招聘的工作人員，以及公司曾經善意招聘的，并且在聘用期限結束后成為股東或債權人的工作人員；（3）禁止公司向公眾發出邀請，使其獲得任何公司股份或債券；（4）禁止公司向公眾發出邀請，使其在公司存入定期或活期存款，無論該存款是否帶息；（5）如有兩人或兩人以上共同持有一份或多份公司的股份或債券的，應將其視為一名股東或一名債權人。

除具有上述特征以外的公司全部為公眾公司。公眾公司有如下特點：股票可以公開發行；對于股東的數量沒有最高限制，但具有最低限制；股票的轉讓不受限制；公司的信息需要向社會公開；公司的名稱中必須含有“有限”；必須有兩名以上管理者。

在英美法系的非洲國家中，有少數國家的公司分類方式與上述分類方式相類似但又有一些區別，如贊比亞。贊比亞《公司法》首先將公司分為公眾公司、私人公司兩種類型，在私人公司中，又分為有限責任公司、擔保有限公司以及無限公司。雖然這些國家公司的分類方式有一些不同，但對其各個類型公司的定義是與其他英美法系國家一致的。

2.OHADA分類方式

OHADA所頒布的《商業公司與經濟利益集團統一法》（Uniform Act Relating to Commercial Companies and Economic Interest Group，以下簡稱OHADA公司法）中規定的公司類型有以下幾種：

（1）私人公司（Private Companies）

根據OHADA公司法的規定，私人公司內所有合伙人皆為商人并對公司債務承擔無限連帶責任。公司資本分成與票面價值相等的份額，但OHADA公司法中并沒有規定注冊資本的最低限額。私人公司應有正式的名稱，該名稱之前或之后應該明確地注明“私人公司”或簡稱“S.N.C”。公司的份額只有在全體合伙人一致同意時方可轉讓。任何與此相悖的條款都被視為無效。如不能達成一致同意，則份額不能轉讓，但公司章程可規定購買程序以便允許轉讓公司份額的合伙人退出。

公司因某一合伙人去世而終結。然而，公司章程可以規定繼續存在，可以選擇在其余的合伙人間續存，或者在其余的合伙人和繼承人，或在死者接班人（其余合伙人同意或無需合伙人同意的情況下）之間續存。

（2）兩合公司（Sleeping Partnership）

兩合公司內有一個或多個無限連帶責任承擔合伙人，稱為無限責任合伙人，另外存在一個或多個以其投資額為限的有限責任合伙人，兩合公司的資本由股份組成，但同私人公司一樣，也沒有規定注冊資本的最低限額。兩合公司有自己的名稱，名稱前或名稱后應清晰注明“兩合公司”字樣，或注明兩合公司的縮寫“S.C.S”。有限責任合伙人的名字在任何情況下都不得出現在公司名稱上，否則該合伙人要對公司債務承擔無限連帶責任。只有在所有合伙人同意的情況下才能轉讓公司股份。公司章程規定的除外。

兩合公司由所有承擔無限責任的合伙人管理，除非公司章程另有規定。公司章程可在無限責任合伙人中指定一位或多位經理，或在私人企業同等條件和同樣的權力范圍內，規定在未來通過文書指定經理人選。有限責任合伙人不得在外部從事經理活動，即使是在某授權范圍之內。盡管有限責任合伙人去世，但公司繼續存在。若規定某一位無限責任合伙人去世后公司繼續存在，則去世的合伙身份由其繼承人繼承。如果當該繼承人為未解除監護的未成年人時，其變為有限責任合伙人；如果去世的合伙人為唯一的無限責任合伙人并且其繼承人為未解除監護的未成年人，則應該由一個新的無限責任合伙人代替，或者從去世日起計算一年內變換公司的形式。如果不能做到以上規定的事項，則公司在上一款規定的時限內解散。

（3）有限責任公司（Private Limited Company）

有限責任公司，合伙人權益通過股份體現，合伙人在資本投入的范圍內對公司債務負責。公司可以由一個自然人或一個法人組成，也可以由兩個或多個自然人或法人組成。公司應有名稱，名稱前或之后應該清晰標注“有限責任公司”或簡稱“S.A.R.L”。資本不少于100萬西非法郎。資本分成等額股份，票面價值不得低于5000西非法郎。公司章程自行規定合伙人間轉讓細則。如果沒有規定，則合伙人之間股份可自由轉讓。章程可以規定股份向配偶、直系尊親屬、直系卑親屬轉讓。如無規定，可自由轉讓。章程可自行規定向公司以外的第三方無償轉讓股份的細則。如無規定，只有在轉讓標的以外股份對應的四分之三多數合伙人同意時方可轉讓。有限責任公司由一位自然人、多位自然人或者合伙人管理。在與第三方的關系中，經理擁有代表公司在各種情勢下代公司行事的最廣泛的權力。即使是在公司經營范圍以外，公司也要為經理的行為負責，除非公司能夠證明第三方知曉行為超越了公司經營范圍，或第三方因情勢不能不知道。有限責任公司不因某一合伙人破產或無償付能力而解散。除非章程另有規定，公司不因某一合伙人死亡而解散。

（4）股份有限公司（Public Limited Company）

股份有限公司的股東對公司債務的責任僅限于他們的投資，其權利通過其股份代表。股份有限公司可以只有一個股東。股份有限公司應有公司名稱，名稱前面或后面應注明為股份有限公司或加縮寫“S.A”。

公司資本下限定為1000萬西非法郎，公司資本分成票面價值不低于1萬西非法郎的股票。股份有限公司應發行可交易證券，證券票據上注明公司形式、管理體制和特點。票據按類別賦予同等權益并直接或間接占有發行證券公司一定比例的資本金，或者對公司整體資產擁有債權。對公司來說，證券為不可分割的。禁止發行分紅證券或創始人證券。實物投資或現金投資獲得的股票和債券分為不記名的和記名的票證。不過，統一法規定或章程條款可以強行要求僅采用記名的形式。原則上股票是可自由轉讓的。

（5）合資企業（Joint Venture）

合伙人在合資公司內同意不在商業和動產信用登記注冊處登記，合資公司無法人資格，不受公示規定約束。合資公司的存在可以通過任何方式予以證明。合伙人自己約定經營范圍、期限、運作條件、合伙人權益、合資關系結束，條件是不得違反有關一般公司的強制規定，與法人有關的規定除外。如無其他組織形式的規定，合伙人間的關系由有關私人公司的規定管理。每個合伙人都以個人名義締約并僅限個人對第三方負責。不過，如果多位合伙人特意以合伙人的身份行事并與第三方發生關系，他們中的每一個人都要為其他合伙的義務負責。

3.特殊分類方式

除了上述兩種主要的分類方式以外，還存在個別國家較為特殊的分類方式，例如埃及與摩洛哥等。這些國家雖然也有被殖民的歷史，但其法律制定與其他非洲國家相比卻不盡相同。下列分別敘述這兩個國家的公司分類方式。

根據埃及《股份公司、股份合伙、有限公司法》（Law No.159/198 on Joint Stock Companies，Partnership Limited by Shares and Limited Liability Companies）規定，公司的主要形式有：股份公司（Shareholder Company）、合股公司（Joint Stock Company）以及有限責任公司（Limited Liability Companies）。股份公司是指其資產被分為相同價值的股票、并且根據現行法律的規定流通的公司，相當于股份有限公司。公司股東根據其認繳的股票份額對公司承擔有限責任。公司應根據其經營目的而決定其商業名稱，但是其名稱不允許根據其股東的名稱而決定。合股公司是指其資產是由其合伙人的出資額以及其股東認繳的股份組合而成的公司。公司的合伙人對公司承擔無限責任，而公司的股東以其認繳的股份為限對公司承擔有限責任。有限責任公司是指由五十人以下的股東組成的公司，每一位股東根據其出資額對公司承擔有限責任。公司的成立、增資或借貸都允許通過公開認購的方式進行融資，但是公司不允許發行可流通的股票或債券。股東只能將其股票按照公司章程或者現行法律的規定轉讓給其他的股東，而不能轉讓給公司以外的人。保險業與銀行業不允許采用合股公司以及有限責任公司的形式。

摩洛哥主要的公司形式為有限責任公司（Limited Liability Companies，SA）和私人有限公司（Private Limited Company，SARL）。有限責任公司的股東可以為組織或個人，股東數量最低為5名。如同傳統的有限責任公司，股東根據其持有的股票份額承擔有限責任。私人有限公司為人合公司和資合公司的折中形式，與合伙組織及公司都具有相同特征。私人有限公司通常為貿易公司，無論其名稱中是否包含“貿易公司”或其資本為多少。在摩洛哥，私人有限公司由兩名或兩名以上的合伙人投資組成，并且根據其投資的份額對該公司承擔有限責任。與普通合伙不同，私人有限公司的合伙人不需要為注冊商人。私人有限公司與有限責任公司一樣，必須向有關機構提交公司章程。公司的股本必須全部注明并在公司組建時繳清。公司的股票必須平價發行且不允許轉讓，如股東需要轉讓其股份，必須通過簽訂合同進行。

（二）合伙企業

合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經營共同事業、共同投資與共享利潤而組成的企業。合伙企業是一種“人的組合”。合伙人與合伙企業關系密切，合伙人的死亡、退出或破產等都將導致合伙企業的解散。合伙人對合伙的債務負無限責任。大多數國家的法律規定，合伙企業原則上不具有獨立的法律人格。但是，法國與荷蘭等大陸法國家以及蘇格蘭的法律規定，合伙企業也是法人。合伙企業在許多國家中也是一種數量較多的企業形式。但是，由于其規模、組織以及資金來源等方面的限制，合伙企業基本上屬于中、小型企業，特別是家族企業居多。

合伙企業通常分為普通合伙以及有限合伙。為建立一個普通合伙，出資者需要通過口頭或書面的形式表明合伙的意向。普通合伙人對于合伙的債務承擔無限責任。普通合伙人通常對合伙具有全部管理和經營的權利，并且對其他合伙人具有誠信義務。合伙人可以為組織或個人，但是，一些國家規定合伙人必須為注冊商人。對于外國投資者，普通合伙通常并無任何投資份額的限制。

有限合伙至少具有一名普通合伙人，對合伙企業承擔無限連帶責任。其余的合伙人可以為有限合伙人，以自己的出資份額對合伙的債務承擔責任，但不具有管理和經營合伙的權利。

（三）個人獨資企業

個人企業（Sole Proprietorship），也稱為“一人公司”（one-man company）或“獨資經營企業”（sole-owned or operated enterprise），是指由一名出資者單獨出資與從事經營管理的企業。就法律性質而言，個人企業不是法人，不具有獨立的法律人格，其財產與出資人的個人財產沒有任何區別，出資人就是企業的所有人，他以個人的全部財產對企業的債務負責。出資人對企業的經營管理擁有控制權與指揮權。盡管個人企業有時聘用經理或其他職員，但是其經營的重大決策權仍然屬于出資人。出資人有權決定企業的擴大、停業或關閉等事項。個人企業是世界各國中數量最多的企業形式。

在個人獨資企業中，由一名出資者控制企業所有的資產，并且賺取所有的利潤。個人獨資企業相對來說較容易成立，并且較容易管理，受到的法律限制也最少。一般來說，個人獨資企業被視為一個獨立的法律實體。因此，出資者通常需要根據企業的利潤及債務提交其個人所得稅的報告。出資者對于企業所有債務負責，其個人資產并不受保護，如果企業的資產不足以償還全部債務，出資者需要運用其個人資產來償還。同樣，出資者個人的債權人也可以要求出資者運用企業的資產來償還其個人債務。

（四）外國公司分支機構

外國公司的分支機構，是指外國公司依據東道國的法律在東道國境內設立的從事生產經營活動的場所或者辦事機構，實際上是該外國公司在其本國之外的國家設立的分公司。外國公司的分支機構不同于其在東道國設立的辦事處或者子公司，也不同于外國投資者直接在東道國投資設立的公司。外國公司分支機構屬于外國公司的一部分，不具有獨立的法人人格。如OHADA公司法第116至118條規定，分支機構是指從屬于某一公司或某一自然人的、被授予一定自我管理權力的機構。分支機構不具有區別于其總公司或者設立其的自然人的獨立法人人格。分支公司由其活動所產生的所有權利或義務都歸屬于其總公司或者設立其的自然人。分支公司可以由外國的公司或者自然人設立。在符合國際協定或相關法律的前提下，外國公司分支機構應由其設立地的法律管轄。

外國公司的分支機構應按照當地的法律進行相關的登記注冊才能在東道國開展經營業務。當分支機構在一國注冊時，應提交其外國總公司的公司章程及其他特定情況、分支機構的代表以及被授權的權利等相關信息。

三、商事組織的審批登記機構

（一）概述

商事組織的審批與登記，是指對商業主體是否具有法律資格進行審查并且將其從起始至結束的經營狀態全部公之于眾。審批與登記的目的主要有兩個，一是保護社會交易的安全，維護社會公眾的利益。商業主體應依法將與之經營相關的內容上報至指定機關進行審查并登記于主管部門的簿冊，公告于社會。如此一來，可使公眾了解其營業內容及狀況，并在與商業主體進行交易時有所抉擇，以確保交易的安全。二是保障商業主體自身的權益。商業主體在主管部門進行登記后，除可以彰顯其信用之外，對于其依法于主管部門處登記的事項，得以對抗善意第三人，從而保護其合法的權益。

非洲的各個國家除了針對商事主體本身制定的法律外，多數國家還單獨制定了有關商事主體審批與登記的法律。如納米比亞《公司行政法規》（Companies Administrative Regulations）、坦桑尼亞《國家產業許可與登記法》（National Industries Licensing and Regulation Act）等。

根據公司法或者登記注冊的法律，每個國家都有其登記主管部門，負責對商業主體進行審核和登記。如OHADA“商業與動產信用登記處”（Trade and Personal Property Credit Register）、贊比亞“專利與公司登記部門”（Patent and Companies Registration Agency，PACRA）、納米比亞“商業與工業部門下屬的公司與封閉公司登記處”（Registration of Companies and Close Corporation in the Ministry of Trade and Industry）、蘇丹“公司登記處”（Companies Registrar）、摩洛哥“工業與商業資產辦公室”（Moroccan Industrial and Commercial Property Office，OMPIC）等。

（二）商事組織登記的效力

在非洲各國商事法律的領域，公司的商事登記是公司的生效要件，即具有生效效力。法律規定商事組織必須在登記主管部門進行登記，否則不具有獨立的法人人格。OHADA公司法第98條規定，除非另有規定，所有公司自于商業與動產信用登記處登記后取得法人人格。坦桑尼亞《公司法》第12條、蘇丹《公司法》第15條規定，當公司章程于登記機關登記后，公司即宣告成立，如果是有限公司進行登記，則有限公司成立。埃及《公司法》第17條規定：“公司的設立人及其委托代理人應向主管行政機關通告公司的設立。以下文件應與上述通知同時遞交……公司應于商業登記處登記的十五日后被公開并取得法人人格。”

雖然商事組織的登記具有生效效力，但并不是所有的商事組織都需要進行登記。如OHADA公司法第97條規定，隱名公司（Sleeping Partnership）不需要依據該法進行登記。該法第115條規定，當違背該法、且公司章程或必要的單方行為（unilateral deed）未以書面形式確定時，則公司不能登記，此時公司被稱為“事實上的公司”（De Facto Company）。事實上的公司不具有法人人格。贊比亞《公司法》第10條規定，當設立公司的申請書以及相關文件根據該法合法提交后，登記機關應根據該法向提交申請的公司發放證明其公司合法成立的執照，執照上應標明公司成立的日期及公司類型。此外，合伙企業、個人企業不需要進行登記。

除了生效效力，商事登記還具有公信力。商事組織的公信力是指凡于商業登記簿冊上登記的事項，皆被推定為真實、準確、有效，善意第三人基于對登記的信賴而實施的行為，受到法律的保護，即使登記事項不真實，善意第三人也可以依照商業登記簿的記載向登記義務人主張權利，登記義務人不得以登記失實為由進行抗辯。但是，這種效力并非絕對的，即其只對善意第三人提供保護，而不保護惡意第三人。如果第三人在主觀上知道“記入商業登記簿的事項不真實”，而與登記義務人發生相關的法律關系，其并沒有對商業登記簿的記載形成正當的信賴，而且該種惡意第三人要么是意欲利用登記簿的不實記載，要么是放任了該種記載帶來的風險，已經失去對其提供保護的必要性和正當性[4]。

（三）外國投資者的審核及登記

外國投資者如意欲在東道國設立公司，除了要符合當地公司法的相關規定外，還需要特別關注當地投資方面的法律法規。如埃及《投資保證與促進法》（Investment Guarantees and Incentive Law）等。各國的投資法律法規都設立了相應的投資管理部門，盡管名稱不一致，但其目的都是為了鼓勵、促進、協調以及監控在其國內的投資，如尼日利亞的尼日利亞投資與促進委員會（Nigerian Investment and Promotion Commission，NIPC）、埃及的投資總局（General Authority for Investment）、坦桑尼亞的坦桑尼亞投資中心（Tanzania Investment Center，TIC）等等。由于外國投資者及外國公司的特殊身份，在當地投資法律中，通常要求外國公司除了依據公司法進行登記外，還需要在投資管理部門進行相應的登記或備案。在投資管理部門登記或備案后，外國公司還能享受因東道國鼓勵外來投資而規定的優惠政策。