第五節(jié)　中國企業(yè)投資非洲法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

一、總體風(fēng)險(xiǎn)評價(jià)

非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，又稱政治風(fēng)險(xiǎn)，是指東道國由于受到政治、法律、社會等方面的不穩(wěn)定因素的影響而對外國投資者造成的風(fēng)險(xiǎn)。我國在非洲的投資者由于對當(dāng)?shù)氐奶厥鈬橐约芭c投資、貿(mào)易、金融等相關(guān)領(lǐng)域的法律法規(guī)不熟悉，加之目前仍有相當(dāng)一部分國家存在著政局不穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)社會矛盾尖銳、戰(zhàn)亂頻發(fā)等不良因素，因此有必要做好充分準(zhǔn)備，防范在投資過程中可能面臨的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。從跨國投資的實(shí)踐來看，存在較為廣泛的風(fēng)險(xiǎn)包括戰(zhàn)爭及內(nèi)亂風(fēng)險(xiǎn)、外匯禁兌風(fēng)險(xiǎn)、征收和國有化風(fēng)險(xiǎn)等。

總體上看，非洲的經(jīng)濟(jì)投資環(huán)境隨著非洲國家一系列投資環(huán)境改善措施有了顯著的好轉(zhuǎn)，投資的風(fēng)險(xiǎn)在下降，但非洲仍然屬于投資高風(fēng)險(xiǎn)地區(qū)，這一事實(shí)不容忽視。美國風(fēng)險(xiǎn)評估公司Control Risk在2000年所做的風(fēng)險(xiǎn)評估報(bào)告中也認(rèn)為非洲某些國家的投資風(fēng)險(xiǎn)非常高，甚至被列入“避免進(jìn)入的地區(qū)名單”（No-Go-Areas）。但南非、納米比亞、加納、贊比亞等國的投資風(fēng)險(xiǎn)都在下降，投資者對這些國家的興趣日益提升[8]。在基于對非洲投資風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行廣泛了解的基礎(chǔ)上合理選擇投資目的地和投資項(xiàng)目，可以幫助投資者有效地規(guī)避相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，常見的風(fēng)險(xiǎn)如下文所述。

二、戰(zhàn)爭及內(nèi)亂風(fēng)險(xiǎn)

過去，非洲國家的普遍的狀況是經(jīng)濟(jì)落后、民眾貧苦、政治動蕩。經(jīng)過非洲國家自身的不斷努力以及國際社會的通力合作，非洲的總體局勢已經(jīng)大為穩(wěn)定，但近幾年來局部地區(qū)不穩(wěn)定的狀況時(shí)有發(fā)生，目前仍然可能對投資者產(chǎn)生較大影響。例如，埃及從2010年開始便不斷發(fā)生大規(guī)模的暴動，至今局勢仍未完全穩(wěn)定。南北蘇丹分裂，將非洲最大的國家一分為二，南蘇丹的獨(dú)立使蘇丹喪失了近四分之三的石油資源，南北分治并未終結(jié)兩國之間的沖突，邊境上的武裝沖突頻頻發(fā)生，短期之內(nèi)解決的可能性較小。

令人欣慰的是，在聯(lián)合國和國際社會的不懈努力之下，非洲大陸一些長期受到戰(zhàn)亂影響的國家也相繼結(jié)束了武裝沖突，走上了和平治國的道路，如盧旺達(dá)、利比里亞、安哥拉、布隆迪、科特迪瓦、烏干達(dá)等國都開始了探尋社會和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的進(jìn)程。在非洲大陸已經(jīng)形成了摒棄武力、尋求和平的政體形勢，這也是一個(gè)可喜的變化[9]。

通常在失業(yè)率居高不下，國內(nèi)貧富差距較大、政治上高度集權(quán)的國家，發(fā)生戰(zhàn)爭與內(nèi)亂風(fēng)險(xiǎn)的可能性較大[10]。但戰(zhàn)爭和內(nèi)亂風(fēng)險(xiǎn)一般不是由東道國政府直接針對投資者所實(shí)施的行為，故無法準(zhǔn)確預(yù)測，也難以通過適當(dāng)?shù)臋C(jī)制加以防范。目前僅能通過投資擔(dān)保的方式減輕可能因?yàn)閼?zhàn)爭及內(nèi)亂風(fēng)險(xiǎn)而受到的損失。同時(shí)，我國與非洲國家簽訂的雙邊投資協(xié)議當(dāng)中大多都規(guī)定了投資者因?yàn)閼?zhàn)爭及內(nèi)亂風(fēng)險(xiǎn)而遭受損失時(shí)，東道國政府所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任和最惠國待遇等問題。除此之外，投資者謹(jǐn)慎選擇投資目的地才是防范戰(zhàn)爭及內(nèi)亂風(fēng)險(xiǎn)的有效方法。

三、流動性風(fēng)險(xiǎn)

流動性風(fēng)險(xiǎn)是指東道國政府限制投資者對其在東道國內(nèi)的投資及收益的匯兌與轉(zhuǎn)移。資產(chǎn)的流動性實(shí)際上是資產(chǎn)的變現(xiàn)能力。一般來說，流動性風(fēng)險(xiǎn)是與投資相關(guān)的國際公約重點(diǎn)防范的風(fēng)險(xiǎn)，我國與非洲國家簽署的多數(shù)雙邊投資協(xié)定當(dāng)中也規(guī)定了東道國應(yīng)當(dāng)保證投資者自由匯兌和轉(zhuǎn)移其投資及收益，但是東道國仍然可能依據(jù)其國內(nèi)的金融法律法規(guī)實(shí)施一定的外匯管制。出于吸引投資的需要，非洲國家對于外匯匯入往往不加限制，而對于外匯匯出則可能根據(jù)自身需要設(shè)置某些限制性條件。例如，外匯匯入中非共和國時(shí)可以采用賬戶至賬戶的直接匯進(jìn)方式，而匯出則需要有目的國的發(fā)票或發(fā)貨單，且必須通過銀行匯兌，而銀行則會收取一定的手續(xù)費(fèi)或委托金，并代收19%的TVA稅金，出境時(shí)隨身攜帶的現(xiàn)金的數(shù)量也有限制，但具體的數(shù)額由各機(jī)場決定。但在烏干達(dá)，則全面實(shí)現(xiàn)了經(jīng)常項(xiàng)目和資本項(xiàng)目下的外匯自由流動，無論是匯進(jìn)或匯出都不設(shè)限制，除銀行收取少許手續(xù)費(fèi)外，政府不再對外匯流動征稅，而外國人攜帶現(xiàn)金出入境也無限額，且無需申報(bào)。

此外，與人民幣一樣，非洲很多國家的貨幣在兌換方面仍然有一些限制，因而需要借助歐元或美元為中介進(jìn)行兌換。例如中非、喀麥隆、加蓬、乍得等國家通行中非法郎，但中非法郎與人民幣不可直接兌換，其與歐元的匯率固定，一歐元約可兌換656中非法郎，而與美元的匯率變動則比較大，因此投資者可以根據(jù)需要選擇兌換幣種，以便能夠減少在兌換過程中因匯率變動而發(fā)生的損失。

四、征收與國有化風(fēng)險(xiǎn)

國有化是指將私人財(cái)產(chǎn)收歸國家所有的行為。一般而言，東道國出于公共目的將私人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行征收的權(quán)力是得到承認(rèn)的，但東道國也應(yīng)當(dāng)支付一定金額來補(bǔ)償所有者，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)通常為“適當(dāng)、合理”的標(biāo)準(zhǔn)，往往遠(yuǎn)低于市場價(jià)格，可能對被征收人造成嚴(yán)重?fù)p失。雖然對私人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行征收和國有化是東道國的權(quán)力，但是由于國有化風(fēng)險(xiǎn)是外國投資者最為忌憚的一種非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，頻繁地對外國投資者的財(cái)產(chǎn)實(shí)施國有化和征收會嚴(yán)重地打擊外國投資者的積極性，這對于急需外國投資以加快本國建設(shè)的非洲各國來說非常不利。此外，非洲國家在歷史上曾頻繁地使用征收和國有化的工具。由于非洲國家獲得獨(dú)立的時(shí)間較晚，20世紀(jì)六十到七十年代是非洲殖民地獨(dú)立運(yùn)動的高潮，大多數(shù)非洲國家痛恨殖民主義，對于外國資本，尤其是前殖民主義國家的資本和跨國公司存有戒心，所以往往對外資采取排斥的政策。為了推動和保護(hù)本國工業(yè)體系的建立，非洲國家對當(dāng)時(shí)處于其國內(nèi)的外國資本進(jìn)行了大規(guī)模的征收和國有化，使得外國投資者蒙受了巨大損失。非洲國家所采取的排斥政策使得外國投資者不敢進(jìn)入非洲投資，導(dǎo)致大部分非洲國家長期缺乏資金，民族工業(yè)也因?yàn)闊o法得到資金而發(fā)展緩慢，建立本國工業(yè)體系的目的因此無法實(shí)現(xiàn)。

鑒于上述歷史教訓(xùn)，幾乎非洲各國都將私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)提升到了憲法地位，在憲法（通常是在基本權(quán)利部分）中將私有財(cái)產(chǎn)作為一種不可侵犯的權(quán)利加以規(guī)定。但這并不意味著完全免除了資本被國有化和征收的風(fēng)險(xiǎn)，各國仍然保留了征收的權(quán)力，只是對該項(xiàng)權(quán)力的實(shí)施進(jìn)行了一系列限制，例如國有化和征收需要由議會通過的法律加以規(guī)定，并且政府必須支付一定數(shù)量的賠償金，國有化和征收應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行，不得歧視等。各國規(guī)范征收和國有化行為的立法模式通常為憲法的總體規(guī)定加上單行法的具體性規(guī)定。例如《尼日利亞憲法》第44條規(guī)定，在一般情況下，動產(chǎn)以及不動產(chǎn)利益不可以被強(qiáng)制占有。在此基礎(chǔ)之上，《尼日利亞鼓勵(lì)投資委員會令》第25條第1款再次明確規(guī)定，任何企業(yè)不得被聯(lián)邦政府征用或國有化，擁有全部或部分企業(yè)資本的任何個(gè)人在法律上也不得被強(qiáng)迫將資本轉(zhuǎn)移給另一人。

可以看出，如果僅從法律規(guī)定層面上來看，非洲國家對于私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)是達(dá)到了國際水平的。但由于非洲國家腐敗問題令人擔(dān)憂，政府效率低下，立法確立的規(guī)定并不能在實(shí)踐當(dāng)中得到嚴(yán)格的執(zhí)行。

此外，國有化和征收的風(fēng)險(xiǎn)也與不同的行業(yè)有關(guān)。非洲國家礦產(chǎn)資源豐富，由于曾經(jīng)遭受西方殖民者長期的掠奪，因此非洲各國對于關(guān)系國家命脈的采礦和原油開采等行業(yè)采取了一些限制外國資本進(jìn)入的措施，當(dāng)外國資本進(jìn)入這些行業(yè)后，也面臨比其他行業(yè)更大的被征收風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)于賠償或補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的問題，各國法律的規(guī)定也有較大的差異。總體趨勢是，較發(fā)達(dá)的國家采取的賠償（補(bǔ)償）標(biāo)準(zhǔn)更有利于被征收人，而較不發(fā)達(dá)的國家賠償（補(bǔ)償）額則較低。例如，南非是非洲經(jīng)濟(jì)最為發(fā)達(dá)的國家之一，對私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)力度較大，南非《憲法》第25條規(guī)定了補(bǔ)償?shù)姆绞健?shù)額和時(shí)間都必須“公平合理”，尼日利亞對于補(bǔ)償?shù)幕疽髣t是“充分合理”，相較之下，加納的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)略低，僅要求“公平適當(dāng)”的賠償。但無論采取何種標(biāo)準(zhǔn)，賠償（補(bǔ)償）金的數(shù)額都遠(yuǎn)低于財(cái)產(chǎn)的市場價(jià)值，而目前為止，國際社會尚無有效機(jī)制防范此種風(fēng)險(xiǎn)。

五、治安風(fēng)險(xiǎn)

許多非洲國家族群和宗教情況復(fù)雜，由此而產(chǎn)生的沖突對社會治安造成了頗為嚴(yán)重的影響。例如，烏干達(dá)境內(nèi)就有“上帝抵抗運(yùn)動”和“聯(lián)合民主力量”等極端的恐怖組織。由于烏干達(dá)政府近來的打擊，“上帝抵抗運(yùn)動”在烏干達(dá)境內(nèi)的勢力已經(jīng)基本被清剿，但該組織卻竄逃至周邊國家，給中非共和國東部的治安帶來了不利的影響。在一些非洲國家，政府的控制能力有限，對于遠(yuǎn)離首都的偏遠(yuǎn)地區(qū)無法實(shí)施有效管理，但通常首都地區(qū)的治安環(huán)境基本良好，這也是投資者在機(jī)構(gòu)選址時(shí)需要考慮的重要因素。

而另外一些非洲國家雖然沒有內(nèi)亂，國內(nèi)有長期穩(wěn)定的和平環(huán)境，但諸如偷盜、搶劫等治安問題多發(fā)，外國人在當(dāng)?shù)馗壮蔀槭芤u擊的目標(biāo)。在貧富分化較大、政府管理不力的地區(qū)，治安問題尤為嚴(yán)重。南非的例子在這方面較為典型，任職于約翰內(nèi)斯堡的企業(yè)發(fā)展中心的顧問杰夫·麥卡錫在其《透視南非：下一個(gè)十年》中就曾經(jīng)表示，居高不下的犯罪率已經(jīng)妨礙了國家經(jīng)濟(jì)增長[11]。而加納的刑事犯罪呈現(xiàn)快速增長態(tài)勢，北部地區(qū)及東部與多哥交界地區(qū)仍存在不穩(wěn)定因素，地區(qū)沖突、難民滋事和夜間持槍搶劫現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。

尤其應(yīng)當(dāng)注意的是，非洲國家的民主政治普遍還十分不成熟，國民的民主素質(zhì)仍然有待提高，因選舉而引發(fā)的治安沖突常有發(fā)生。以坦桑尼亞為例，該國自獨(dú)立以來政局長期穩(wěn)定，治安狀況在非洲諸國當(dāng)中首屈一指。但即便如此，選舉前后各政黨之間仍然會發(fā)生小規(guī)模的沖突，但此類沖突一般不會超過政府的掌控范圍。此外，政府對于槍支等武器的管控力度也與社會治安狀況之間有著密不可分的關(guān)系。坦桑尼亞近年來隨著小型武器的流入，犯罪率有上升的趨勢，偷盜、搶劫等犯罪時(shí)有發(fā)生。尤其要注意的是，近年來隨著華人到非洲投資越來越多，針對華人的暴力犯罪也呈現(xiàn)上升態(tài)勢，津巴布韋中央警察局成立了中國科，專門協(xié)調(diào)解決針對中國人發(fā)生的各類案件。

六、腐敗風(fēng)險(xiǎn)

相比前面幾種風(fēng)險(xiǎn)類型，法律風(fēng)險(xiǎn)所帶來的損失可能較小、較為隱形，但也存在著許多的問題。非洲國家存在著嚴(yán)重的腐敗問題，政府官員的素質(zhì)也很令人擔(dān)憂，非洲國家的國內(nèi)法律在多大程度上能夠得到嚴(yán)格執(zhí)行和遵守也是一個(gè)值得擔(dān)憂的問題。根據(jù)透明國際組織（Transparency International）針對全球177個(gè)國家和地區(qū)發(fā)布的2013年度全球清廉指數(shù)（Corruption Perceptions Index），許多非洲國家的排名狀況仍非常靠后。

以排名最為靠后的蘇丹為例，在蘇丹，解決糾紛耗時(shí)較長，且成本較高。根據(jù)世界銀行2012年公布的數(shù)據(jù)，在蘇丹通過訴訟解決商業(yè)合同糾紛平均要經(jīng)過53個(gè)程序，耗時(shí)810天，索賠成本幾乎達(dá)到合同標(biāo)的額的20%。從提出申請仲裁到執(zhí)行仲裁大約需要25周的時(shí)間（不包括上訴的時(shí)間），執(zhí)行一項(xiàng)外國仲裁需要大約19周的時(shí)間。此外蘇丹并未簽署1958年《紐約公約》，因此外國投資者在蘇丹利用法律手段解決投資爭議存在著較大難度。

總之，我國企業(yè)在非洲面臨的政治風(fēng)險(xiǎn)是復(fù)雜而多變的，政治風(fēng)險(xiǎn)的各種因素總是互相交織在一起形成相互作用，對我國投資者的投資活動產(chǎn)生了巨大的影響。然而風(fēng)險(xiǎn)是可以控制的，這一方面與企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)意識和風(fēng)險(xiǎn)管理行為有巨大的關(guān)系，另一方面與投資東道國及國際社會的投資風(fēng)險(xiǎn)保障和化解機(jī)制的建設(shè)也有重要的關(guān)系。因此，為了防范政治風(fēng)險(xiǎn)，需要對東道國的投資保障制度、國際社會的投資保障機(jī)制，以及東道國和母國共同達(dá)成的投資協(xié)議進(jìn)行研究。

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[1]莫世健主編：《國際經(jīng)濟(jì)法》，中國政法大學(xué)出版社2008年版，第249頁。

[2]盧澤芳：“非洲國家投資法的優(yōu)劣勢分析”，湘潭大學(xué)2006年碩士學(xué)位論文。

[3]顏倫綱：“投資準(zhǔn)入法律制度研究”，中國政法大學(xué)2007年碩士學(xué)位論文。

[4]盧澤芳：“非洲國家投資法的優(yōu)劣勢分析”，湘潭大學(xué)2006年碩士學(xué)位論文。

[5]顏倫綱：“投資準(zhǔn)入法律制度研究”，中國政法大學(xué)2007年碩士學(xué)位論文。

[6]江小娟：“投資鼓勵(lì)措施與吸引外資問題探討”，載《現(xiàn)代鄉(xiāng)鎮(zhèn)》2003年第4期。

[7]楊蒴：“經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)外商直接投資促進(jìn)體系創(chuàng)新研究”，武漢大學(xué)2004年碩士學(xué)位論文。

[8]陸家為：“非洲貿(mào)易與風(fēng)險(xiǎn)管理”，載《科技與產(chǎn)業(yè)》2005年第6期。

[9]法迪盧：“中國企業(yè)非洲投資風(fēng)險(xiǎn)分析與評價(jià)”，天津大學(xué)2008年碩士學(xué)位論文。

[10]倪迎紅：“我國對非洲投資的風(fēng)險(xiǎn)和法律對策”，載《國際貿(mào)易》2012年第5期。

[11]石渝：“南非治安調(diào)查報(bào)告”，載《世界知識》2006年第5期。

[12]Transparency International.Corruption Perceptions Index 2013，http：//cpi.transparency.org/2013-12-03.