第九章　保全和先予執行

第一百條　【訴訟保全】人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。

人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。

注解

本條2012年的修改是關于訴訟中保全制度的規定，主要有兩點修改:一是增加行為保全制度的規定;二是法院駁回保全申請必須以裁定的形式。

［財產保全］

是指人民法院作出裁定，對一方當事人的財產采取查封、扣押、凍結等保全措施，防止該當事人轉移、處分被保全的財產，以保證將來生效判決的執行。

［行為保全］

是指人民法院作出裁定，責令一方當事人作出一定行為，或者禁止其作出一定行為，防止該當事人正在實施或者將要實施的行為給申請人造成不可彌補的損害。

第一百零一條　【訴前保全】利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。

申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。

注解

［訴前保全］

訴前保全，是指在起訴或者仲裁前，對于因情況緊急不立即申請保全，將會使利害關系人的合法權益受到難以彌補的損害，依據利害關系人的申請而采取的保全措施。

利害關系人申請訴前保全的，應當提供擔保。申請訴前財產保全的，應當提供相當于請求保全數額的擔保;情況特殊的，人民法院可以酌情處理。申請訴前行為保全的，擔保的數額由人民法院根據案件的具體情況決定。

配套

《民訴解釋》152

第一百零二條　【保全的范圍】保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。

注解

［限于請求的范圍］

是指所保全的財產或者行為，應當在價值或者對象上與當事人所提訴訟請求的內容相符或者相等。

［與本案有關的財物］

是指本案的訴爭標的，或者當事人在訴訟請求中沒有直接涉及，但是與將來本案生效判決的強制執行相牽連的財物。對于債務人的財產不能滿足保全請求，但債務人對案外人有到期債權的，人民法院可以依債權人的申請裁定該案外人不得對債務人清償，該案外人對其到期債務沒有異議并要求償付的，由人民法院提存財物或價款，但人民法院不應對其財產采取保全措施。

應用

50.如何認定財產保全錯誤?

司法實踐中，根據財產保全立法原理，申請人財產保全后敗訴的，屬申請錯誤。需要注意的是，對于調解結案的，因涉及當事人對自身權利的放棄與變更，因而，不能因為當事人的主張沒有全部得以實現而認定為財產保全錯誤。(參見“肖某與向某、某公司合伙協議糾紛案”，云南省昆明市中級人民法院［2008］昆民三終字第334號)

51.實踐中特殊對象的保全措施需要注意什么?

(1)對季節性商品、鮮活、易腐爛變質以及其他不宜長期保存的物品采取保全措施時，可以責令當事人及時處理，由人民法院保存價款;必要時，人民法院可予以變賣，保存價款。(2)人民法院在財產保全中采取查封、扣押、凍結財產措施時，應當妥善保管被查封、扣押、凍結的財產。不宜由人民法院保管的，人民法院可以指定被保全人負責保管;不宜由被保全人保管的，可以委托他人或者申請保全人保管。查封、扣押、凍結擔保物權人占有的擔保財產，一般由擔保物權人保管;由人民法院保管的，質權、留置權不因采取保全措施而消滅。由人民法院指定被保全人保管的財產，如果繼續使用對該財產的價值無重大影響，可以允許被保全人繼續使用;由人民法院保管或者委托他人、申請保全人保管的財產，人民法院和其他保管人不得使用。(3)對抵押物、質押物、留置物可以采取財產保全措施，但不影響抵押權人、質權人、留置權人的優先受償權。(4)對債務人到期應得的收益，可以采取財產保全措施，限制其支取，通知有關單位協助執行。(5)債務人的財產不能滿足保全請求，但對他人有到期債權的，人民法院可以依債權人的申請裁定該他人不得對本案債務人清償。該他人要求償付的，由人民法院提存財物或者價款。

配套

《民訴解釋》153-159;《經濟審判民訴規定》第14、15條

第一百零三條　【財產保全的措施】財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。人民法院保全財產后，應當立即通知被保全財產的人。

財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。

注解

本條2012年的修改將原《民事訴訟法》第94條第3款中的“凍結”修改為“保全”，主要是考慮到，執行保全裁定可以采取查封、扣押、凍結以及法律規定的其他方法，而并非只有凍結才需要通知被執行人，采取查封、扣押以及其他措施時，也應當立即通知被執行人。

第一百零四條　【保全的解除】財產糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全。

注解

裁定采取保全措施后，有下列情形之一的，人民法院應當作出解除保全裁定:(1)保全錯誤的;(2)申請人撤回保全申請的;(3)申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的;(4)人民法院認為應當解除保全的其他情形。解除以登記方式實施的保全措施的，應當向登記機關發出協助執行通知書。

配套

《民訴解釋》165、166

第一百零五條　【保全申請錯誤的處理】申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。

第一百零六條　【先予執行的適用范圍】人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行:

(一)追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的;

(二)追索勞動報酬的;

(三)因情況緊急需要先予執行的。

注解

情況緊急包括:(1)需要立即停止侵害、排除妨礙的;(2)需要立即制止某項行為的;(3)追索恢復生產、經營急需的保險理賠費的;(4)需要立即返還社會保險金、社會救助資金的;(5)不立即返還款項，將嚴重影響權利人生活和生產經營的。

配套

《民訴解釋》170

第一百零七條　【先予執行的條件】人民法院裁定先予執行的，應當符合下列條件:

(一)當事人之間權利義務關系明確，不先予執行將嚴重影響申請人的生活或者生產經營的;

(二)被申請人有履行能力。

人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執行遭受的財產損失。

應用

52.先予執行可以由人民法院主動采用嗎?

民事訴訟中的先予執行，必須依當事人的申請適用，人民法院不得依職權適用，并且應當在受理案件后終審判決作出前采取。先予執行應當限于當事人訴訟請求的范圍，并以當事人的生活、生產經營的急需為限。具體而言:(1)人民法院先予執行的裁定，應當由當事人提出書面申請，并經開庭審理后作出。在管轄權尚未確定的情況下，不得裁定先予執行。(2)人民法院對當事人申請先予執行的案件，只有在案件的基本事實清楚，當事人間的權利義務關系明確，被申請人負有給付、返還或者賠償義務，先予執行的財產為申請人生產、生活所急需，不先予執行會造成更大損失的情況下，才能采取先予執行的措施。

人民法院采取先予執行措施后，申請先予執行的當事人申請撤訴的，人民法院應當及時通知對方當事人、第三人或有關的案外人。在接到通知至準予撤訴的裁定送達前，對方當事人、第三人及有關的案外人，對撤訴提出異議的，應當裁定駁回撤訴申請。

第一百零八條　【對保全或先予執行不服的救濟程序】當事人對保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。