第四章　回避

第四十四條　【回避的對象、條件和方式】審判人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人有權用口頭或者書面方式申請他們回避:

(一)是本案當事人或者當事人、訴訟代理人近親屬的;

(二)與本案有利害關系的;

(三)與本案當事人、訴訟代理人有其他關系，可能影響對案件公正審理的。

審判人員接受當事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規定會見當事人、訴訟代理人的，當事人有權要求他們回避。

審判人員有前款規定的行為的，應當依法追究法律責任。

前三款規定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

注解

2012年民事訴訟法修改對本條作了四方面完善:一是明確審判人員應當自行回避;二是增加了與審判人員有特殊關系的“訴訟代理人”的回避;三是在增加的第2款中規定了審判人員應當禁止并回避的行為，四是明確規定審判人員有禁止性行為的應當依法追究法律責任。

回避適用于民事訴訟的始終，無論是一審、二審還是再審。在回避對象上，適用于審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。證人不適用回避。

審判人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人有權申請其回避:(1)是本案當事人或者當事人近親屬的;(2)本人或者其近親屬與本案有利害關系的;(3)擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人、翻譯人員的;(4)是本案訴訟代理人近親屬的;(5)本人或者其近親屬持有本案非上市公司當事人的股份或者股權的;(6)與本案當事人或者訴訟代理人有其他利害關系，可能影響公正審理的。

本條修改的第2項內容是增加第2款應當禁止并回避的行為。本條第1款規定的應當回避的情形是建立在與審判人員有特定利害關系上;第2款新增的內容是建立在審判人員等的特定行為上的，即審判人員不得接受當事人、訴訟代理人的請客送禮，不得違反規定會見當事人、訴訟代理人。

審判人員有下列情形之一的，當事人有權申請其回避:(1)接受本案當事人及其受托人宴請，或者參加由其支付費用的活動的;(2)索取、接受本案當事人及其受托人財物或者其他利益的;(3)違反規定會見本案當事人、訴訟代理人的;(4)為本案當事人推薦、介紹訴訟代理人，或者為律師、其他人員介紹代理本案的;(5)向本案當事人及其受托人借用款物的;(6)有其他不正當行為，可能影響公正審理的。

應用

17.回避需要注意哪些問題?

(1)在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判。發回重審的案件，在一審法院作出裁判后又進入第二審程序的，原第二審程序中合議庭組成人員不受前款規定的限制。(2)審判人員有應當回避的情形，沒有自行回避，當事人也沒有申請其回避的，由院長或者審判委員會決定其回避。(3)人民法院應當依法告知當事人對合議庭組成人員、獨任審判員和書記員等人員有申請回避的權利。(4)本條所稱的審判人員，包括參與本案審理的人民法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長、審判員、助理審判員和人民陪審員。(5)書記員和執行員適用審判人員回避的有關規定。

配套

《民訴解釋》43-49;《法官法》第17條;《最高人民法院關于審判人員嚴格執行回避制度的若干規定》

第四十五條　【回避申請】當事人提出回避申請，應當說明理由，在案件開始審理時提出;回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結前提出。

被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應當暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。

應用

18.被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，是否應該停止工作?

民事訴訟中，被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，暫停工作是常態，繼續工作是例外;但在刑事訴訟中，對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。

第四十六條　【回避決定的程序】院長擔任審判長時的回避，由審判委員會決定;審判人員的回避，由院長決定;其他人員的回避，由審判長決定。

應用

19.民事訴訟與刑事訴訟的回避決定程序有何不同?

民事訴訟中，書記員、翻譯人員和鑒定人的回避由審判長決定;而在刑事訴訟中，以上人員的回避由院長決定。

第四十七條　【回避決定的時限及效力】人民法院對當事人提出的回避申請，應當在申請提出的三日內，以口頭或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的，可以在接到決定時申請復議一次。復議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對復議申請，應當在三日內作出復議決定，并通知復議申請人。