四、非標業務中與有限合伙相關的問題

有限合伙企業，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任的合伙組織。

（一）有限合伙作為融資主體需關注的問題

根據《貸款通則》第17條，借款人應當是經工商行政管理機關（或主管機關）核準登記的企（事）業法人、其他經濟組織、個體工商戶或具有中華人民共和國國籍的具有完全民事行為能力的自然人。有限合伙依法在工商部門辦理，一般以營利為目的，屬于其他經濟組織，因此可以作為融資主體。但由于合伙企業的人合性和不穩定性，金融機構向有限合伙直接授信并不多見。

有限合伙融資事項應按照合伙協議的約定進行決策，合伙協議未約定的，應經全體合伙人過半數同意。該規定屬于管理型強制性規定，不屬于效力性強制性規定，除非債權人非善意，融資合同應認定為有效。

【規范性文件】

《中華人民共和國合伙企業法》（2006年8月27日）

第三十條 合伙人對合伙企業有關事項作出決議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。

本法對合伙企業的表決辦法另有規定的，從其規定。

非標融資業務中，金融機構一般不會直接給予有限合伙債權融資，而是將有限合伙作為特殊目的載體，進而開展股權投資、并購重組、債權融資等業務。如中部某省屬國有獨資公司A擬投資一段經營性高速公路，擬融資規模為10億元，該國有獨資公司下屬投資公司B與C股權投資機構作為雙GP（普通合伙人）發起交投基金（有限合伙），A公司與券商資管計劃D對接的信托計劃E分別認購劣后級（3億元）和優先級LP（有限合伙人）份額（6億元），余下1億元由上述E信托計劃發放信托貸款。E信托計劃通過B公司溢價回購優先級份額的方式保障到期兌付。根據《合伙企業法》第67條，有限合伙企業中執行合伙事務的只能是普通合伙人，信托計劃作為LP不執行合伙事務，但可以通過《合伙協議》約定來控制合伙企業資金運用。

（二）有限合伙作為擔保主體需關注的問題

合伙企業以人合性為基礎，合伙人共同經營、共擔風險。合伙企業可以對外擔保，但一些特殊合伙企業對外擔保行為受到限制?！逗匣锲髽I法》第31條確立了合伙企業對外擔保的一致同意規則，以合伙協議另有約定為例外。

【規范性文件】

《中華人民共和國合伙企業法》（2006年8月27日）

第三十一條 除合伙協議另有約定外，合伙企業的下列事項應當經全體合伙人一致同意：

（一）改變合伙企業的名稱；

（二）改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點；

（三）處分合伙企業的不動產；

（四）轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利；

（五）以合伙企業名義為他人提供擔保；

（六）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。

合伙企業未經全體合伙人一致同意或未按合伙協議約定對外提供擔保的效力，司法實踐中存在肯定和否定兩種觀點。少數觀點認為《合伙企業法》第31條是效力性強制性規定，違反該規定則擔保無效。多數觀點認為，《合伙企業法》第31條屬管理型強制性規定，屬于合伙企業內部決策程序，不得約束外部主體，擔保不因違反一致同意規則而無效。

【相關案例】

桐梓縣丙煤業有限公司與劉乙、趙甲等民間借貸糾紛［一審：（2015）渝二中法民初字第00113號，二審：（2015）渝高法民終字第00374號，再審：（2016）最高法民申562號］^[23]

2014年6月15日，趙甲（出借人、甲方）與劉乙（借款人、乙方）、丙煤礦（合伙企業、保證人、丙方）簽訂《借款合同》，約定乙方向甲方借款850萬元，借款期限為不定期借款，甲方可以隨時向乙方主張償還本息，借款起算日期為出借方發放借款至約定賬戶之日起計算借款。

重慶市第二中級人民法院一審認為：

對于丙煤礦擔保行為沒有得到丙煤礦全體合伙人在趙甲舉示的丙煤礦《決議》上簽名認可，其擔保行為應無效的理由，經審理認為，因丙煤礦對本案所涉《借款合同》上加蓋的其印章的真實性無異議，丙煤礦就應當對該行為所產生的法律后果承擔相應的法律責任，其擔保行為成立并生效；而丙煤礦全體合伙人是否在該《決議》上簽名，不影響丙煤礦就本案所涉借款提供保證擔保的效力，因此，趙甲要求丙煤礦對劉乙的前述債務承擔連帶清償責任的訴訟請求，一審法院予以支持。

上訴人上訴稱：

借款人劉乙系丙煤礦的股東，丙煤礦以合伙企業名義為劉乙提供擔保未經過全體合伙人一致同意，根據《中華人民共和國合伙企業法》第31條的規定，擔保行為無效。

重慶市高級人民法院二審認為：

關于丙煤礦為劉乙借款850萬元提供擔保行為是否有效的問題，本院認為，擔保行為有效，丙煤礦應當對劉乙的借款承擔連帶保證責任。主要理由如下：《中華人民共和國合伙企業法》第31條規定，以合伙企業名義為他人提供擔保應當經全體合伙人一致同意。該條款并未規定違反的效果是合同無效，且違反該規定使合同擔保條款繼續有效不損害國家利益和社會公共利益，故該條款并非效力性強制性規定。本案中丙煤礦為劉乙提供擔保未經全體合伙人一致同意，也不必然導致借款合同中的擔保責任條款無效。

最高人民法院經再審維持原判。

案例要點提示

為避免爭議，在接受有限合伙擔保時，建議審查其合伙協議，確保擔保事項已按照合作協議經過合伙人審議。

1.有限合伙型私募基金

私募投資基金（簡稱私募基金），是指在中國境內，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金，私募基金財產的投資包括買賣股票、股權、債券、期貨、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。私募基金根據組織形式，分為契約性基金、合伙型基金和公司型基金。有限合伙是私募基金的最主要組織形式。根據中國基金業協會的相關規定，私募基金不得從事對外擔保業務，但有限合伙型私募基金提供對外擔保不會導致擔保無效。

【規范性文件】

《〈關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告〉答記者問》（2016年2月5日，中國基金業協會）

有些機構利用私募基金管理人登記身份、紙質證書或電子證明，故意夸大歪曲宣傳，誤導投資者以達到非法自我增信目的。有的“掛羊頭賣狗肉”，借此從事P2P、民間借貸、擔保等非私募基金管理業務。

《私募基金登記備案常見問題解答》（2016年5月30日，中國基金業協會）

2.目前一些地區對投資類企業的工商注冊及經營范圍、名稱等變更采取了相關的限制性措施。在這種情況下，如果已登記私募基金管理人的經營范圍和名稱不符合協會相關自律要求，但客觀上又無法完成工商信息變更的，如何處理？

答：私募基金管理人的經營范圍和名稱的整改工作需要事先完成相關工商信息變更?？紤]到近期各地相關工商注冊政策處于調整期，為不影響已登記的私募基金管理人開展業務，需提交相關法律意見書的私募基金管理人，若其經營范圍和名稱不符合協會相關自律要求，同時確出于客觀原因無法進行相關工商變更的，申請機構應書面承諾不開展與本機構所從事的具體私募基金業務類型無關的其他業務，并承諾待相關工商變更手續可正常辦理后，將及時完成經營范圍和名稱變更，并在私募基金登記備案系統中按要求及時更新變更后的工商信息。上述承諾情況應如實告知相關律師事務所及經辦律師，有私募基金產品的，應如實告知其投資者。

若申請機構具有《私募基金登記備案相關問題解答（七）》明確禁止的經營范圍，應進行整改并完成相關工商信息變更后才能再次提交申請，此類情形包括：私募機構工商登記經營范圍及實際經營業務包含可能與私募投資基金業務存在沖突的業務（如民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺等）。

《私募投資基金登記備案的問題解答（七）》（2015年11月23日，中國證券投資基金業協會）

問：開展民間借貸、小額理財、眾籌等業務的機構，同時開展私募基金管理業務的，如何進行私募基金管理人登記？

答：根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）關于私募基金管理人防范利益沖突的要求，對于兼營民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺等業務的申請機構，這些業務與私募基金的屬性相沖突，容易誤導投資者。為防范風險，中國基金業協會對從事與私募基金業務相沖突的上述機構將不予登記。上述機構可以設立專門從事私募基金管理業務的機構后申請私募基金管理人登記。經金融監管部門批準設立的機構在從事私募基金管理業務的同時也從事上述非私募基金業務的，應當相應建立業務隔離制度，防止利益沖突。

2.股權投資企業

股權投資企業是從事非公開交易企業股權投資業務的有限責任公司、股份有限公司或合伙企業（含股權投資母基金），如各地成立的發展基金、產業基金、股權投資基金、私募股權投資基金（PE）等。如2016年11月21日成立的廣東省中小微企業發展基金合伙企業（有限合伙），該基金由廣東省人民政府全資控股的廣東粵財投資控股有限公司發起設立，重點投向廣東省成長創新性強、擁有核心技術或資源的中小微企業；2016年8月15日由中國移動通信有限公司、國家開發投資公司、中移國投創新投資管理有限公司發起設立的中移創新產業基金（深圳）合伙企業（有限合伙），該基金主要投資對象為移動互聯領域成長期和成熟期企業。

目前，部門規章僅對政府出資的股權投資企業提出不得為被投資企業以外的企業提供擔保的要求，對于其他股權投資企業暫未予以限制。

【規范性文件】

《政府出資產業投資基金管理暫行辦法》（2016年12月30日，發改財金規〔2016〕2800號）

第七條 政府出資產業投資基金可以綜合運用參股基金、聯合投資、融資擔保、政府出資適當讓利等多種方式，充分發揮基金在貫徹產業政策、引導民間投資、穩定經濟增長等方面的作用。

第二十六條 政府出資產業投資基金對單個企業的投資額不得超過基金資產總值的20%，且不得從事下列業務：

（一）名股實債等變相增加政府債務的行為；

（二）公開交易類股票投資，但以并購重組為目的的除外；

（三）直接或間接從事期貨等衍生品交易；

（四）為企業提供擔保，但為被投資企業提供擔保的除外；

（五）承擔無限責任的投資。

3.參股創業投資基金

參股創業投資基金（簡稱參股基金）是指中央財政從產業技術研究與開發資金等專項資金中安排資金與地方政府資金、社會資本共同發起設立的創業投資基金或通過增資方式參與的現有創業投資基金。參股基金集中投資于：節能環保、信息、生物與新醫藥、新能源、新材料、航空航天、海洋、先進裝備制造、新能源汽車、高技術服務業等戰略性新興產業和高新技術改造提升傳統產業領域。根據財政部和國家發改委規定，參股基金不得從事對外擔保業務，但該限制規定不會成為擔保無效的理由。

【規范性文件】

《新興產業創投計劃參股創業投資基金管理暫行辦法》（2011年8月17日，財建〔2011〕668號）

第三條 參股基金管理遵循“政府引導、規范管理、市場運作、鼓勵創新”原則，其發起設立或增資、投資管理、業績獎勵等按照市場化方式獨立運作，自主經營，自負盈虧。

中央財政出資資金委托受托管理機構管理，政府部門及其受托管理機構不干預參股基金日常的經營和管理。

第九條 參股基金不得從事以下業務：

（一）投資于已上市企業，所投資的未上市企業上市后，參股基金所持股份未轉讓及其配售部分除外；

（二）從事擔保、抵押、委托貸款、房地產（包括購買自用房地產）等業務；

（三）投資于其他創業投資基金或投資性企業；

（四）投資于股票、期貨、企業債券、信托產品、理財產品、保險計劃及其他金融衍生品；

（五）向任何第三人提供贊助、捐贈等；

（六）吸收或變相吸收存款，或向任何第三人提供貸款和資金拆借；

（七）進行承擔無限連帶責任的對外投資；

（八）發行信托或集合理財產品的形式募集資金；

（九）存續期內，投資回收資金再用于對外投資；

（十）其他國家法律法規禁止從事的業務。