第三節(jié) 請求支付未簽訂無固定期限勞動合同的二倍工資

訴求解析

在符合簽訂無固定期限勞動合同的情形下，用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂。未簽訂的則自應(yīng)當(dāng)簽訂之日起一年內(nèi)按月支付二倍工資。即最長可主張一年（部分地區(qū)在簽訂的時候，會給予一個月的寬限期，則最長為11個月）。超過一年未簽訂的，則視為已訂立無固定期限勞動合同。申請勞動仲裁的時效為一年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。二倍工資賠償?shù)臅r效自應(yīng)當(dāng)簽訂之日起滿一年的次日開始計算。

真實案例

趙某于2015年8月1日到某物流企業(yè)從事駕駛員工作，雙方每年簽訂一次合同期限為1年的固定期限勞動合同。約定每月工資3000元加提成0.04元/噸。2017年7月雙方第二次固定期限勞動合同到期后，雙方未續(xù)簽勞動合同。2018年3月31日，雙方解除勞動關(guān)系。趙某于2018年5月5日申請仲裁。

律師說法

根據(jù)《勞動合同法》第十四條：“……有下列情形之一，勞動者提出或同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同……（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的……”，第八十二條第二款：“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資”之規(guī)定，本案因雙方在第二次固定勞動合同到期后未續(xù)簽勞動合同，因此趙某的請求符合法律規(guī)定應(yīng)得到支持。該物流企業(yè)應(yīng)當(dāng)向趙某支付未簽訂無固定期限勞動合同的二倍工資。

法律依據(jù)

《中華人民共和國勞動合同法》

第十四條 無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：

（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；

（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

實操建議

1.注意無固定期限勞動合同形成的情形

簽訂無固定期限勞動合同的情形：第一，用人單位與勞動者協(xié)商一致；第二，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；第三，用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；第四，連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第（一）項、第（二）項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的；第五，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

2.未簽訂無固定期限勞動合同二倍工資最多賠償11個月工資

根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，勞動者在用人單位連續(xù)工作滿10年的，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自勞動者提出訂立無固定期限勞動合同之日起至訂立無固定期限勞動合同之日止，向勞動者每月支付二倍的工資。由于不訂立書面無固定期限勞動合同屬于不訂立書面勞動合同的一種，因此，支付二倍工資的期限應(yīng)不超過11個月。

3.因勞動者過錯導(dǎo)致未簽訂無固定期限勞動合同無須支付二倍工資

用人單位已盡到誠實磋商的義務(wù)，因勞動者個人自動放棄、主動聲明等原因拒絕訂立書面勞動合同的，無須支付二倍工資。用人單位就與勞動者簽訂無固定期限勞動合同提出明確的工作崗位和工資水平等具體內(nèi)容，勞動者一直未予回應(yīng)的，視為不愿簽訂無固定期限勞動合同，用人單位無須支付自此以后的二倍工資。

4.視為簽訂無固定期限勞動合同無須支付二倍工資

《勞動合同法實施條例》第七條規(guī)定了用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同。該條明確無誤地對于超過一年未訂立書面勞動合同的二倍工資支付時間段進行了明確，支付至滿一年為止，一年后視為無固定期限勞動合同，那就意味著沒有二倍工資了。

5.補簽勞動合同無須支付二倍工資

用人單位與勞動者補簽勞動合同，視為勞動者自愿放棄了向用人單位主張未及時訂立書面勞動合同期間二倍工資的合法權(quán)利。不過，用人單位與勞動者補訂勞動合同，是否應(yīng)當(dāng)支付二倍工資，要看雙方補訂日期而定。如果雙方在補訂勞動合同時將日期補訂到實際用工之日起一個月內(nèi)的，由于勞動者同意補訂勞動合同，視為對勞動合同從用工之日起一個月內(nèi)訂立的同意和追認(rèn)，且勞動合同訂立期限已在用工之日起一個月內(nèi)，不再符合支付二倍工資的情形，不應(yīng)當(dāng)支付。如果在補訂勞動合同時未補訂到實際用工之日起一個月內(nèi)的，對實際用工之日起滿一個月與補訂之日之間的時間段，由于沒有書面勞動合同，自然符合支付二倍工資的法定情形。

6.超過時效企業(yè)無須支付二倍工資

勞動者主張未訂立書面勞動合同的二倍工資時，超過了法定的仲裁時效期間，無須支付二倍工資。因二倍工資不屬于勞動報酬，而是對用人單位的懲罰，所以不適用特殊時效，適用勞動爭議的一般時效即一年。二倍工資適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款的規(guī)定，即一年的仲裁時效。因用人單位與勞動者未訂立書面勞動合同的行為處于持續(xù)狀態(tài)，勞動者主張二倍工資的時效從用人單位應(yīng)當(dāng)支付二倍工資的最后一個月屆滿之日起計算。