第二節(jié) P2P平臺如何規(guī)避法律風險

知識點46 合法、合規(guī)的產(chǎn)品設(shè)計

P2P平臺要想持續(xù)運營，產(chǎn)品合法、合規(guī)是基礎(chǔ)。對此，P2P平臺至少應(yīng)當堅持以下幾條原則：

首先，P2P平臺不能為任何產(chǎn)品的投資收益提供保證。P2P平臺向投資人保證投資收益，不但違背目前監(jiān)管部門對P2P行業(yè)的監(jiān)管原則，也會給P2P平臺的長期運營造成隱患。這里所說的投資收益保證，不僅包括P2P平臺對全部借款人提供擔保，也包括P2P平臺對某一類產(chǎn)品的特定借款人提供擔保。P2P平臺應(yīng)當堅持居間角色，不能采用保證投資收益的方式為投資人建立投資信心，而應(yīng)通過對用戶進行嚴格的前期審核、認證等手段防范借款人的違約風險，以建立有序的交易環(huán)境。

其次，P2P平臺在設(shè)計產(chǎn)品時應(yīng)當盡可能避免設(shè)計團購類產(chǎn)品。所謂團購類產(chǎn)品是指眾多投資人達成合作投資意向，然后在P2P平臺上進行共同投資。這種產(chǎn)品的運作模式通常是由P2P平臺尋找特定的代理人，然后由代理人進行線下產(chǎn)品推銷。代理人聚集投資人的資金，然后在P2P平臺上進行投資。在這種模式中，代理人的行為具有向社會公眾吸收資金的特征，因而有一定的法律風險。

最后，P2P平臺在設(shè)計產(chǎn)品時，要保證投資人與借款人之間有清晰的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，避免進行不合法的期限錯配、金額錯配及不合理的自動投標。

期限錯配、金額錯配、自動投標的本意是為了提高資金效率，但在實際操作中，容易演化成P2P平臺的資金池，從而發(fā)生借款人與投資人無法形成對應(yīng)關(guān)系。在這種情況下，借貸合同的效力將會受到影響。

除以上幾種情況外，P2P平臺在設(shè)計交易模式時，還應(yīng)當充分考慮不同法律關(guān)系的監(jiān)管界限，防止出現(xiàn)突破法律強制性規(guī)定的情況，保證P2P平臺合法、有序運營。

知識點47 回避資金池，防范“非法集資”風險

P2P平臺面臨的一個重要的合法性問題，就是其產(chǎn)品交易模式與非法集資行為之間的界限問題。因此，將P2P平臺上進行的資金借貸行為與非法集資行為進行區(qū)分，回避資金池，應(yīng)能有效防范P2P平臺的法律風險。

雖然監(jiān)管部門多次強調(diào)嚴禁“資金池”，但資金池實際并不是一個嚴格的法律概念。目前，相關(guān)的法律法規(guī)也沒有對資金池做出定義，所以新聞媒體、P2P平臺、投資人及監(jiān)管機構(gòu)對于資金池的理解可能并不完全相同。

實際上，資金池的概念并不是因互聯(lián)網(wǎng)金融交易而產(chǎn)生的，在傳統(tǒng)金融領(lǐng)域中也有資金池的概念，主要是指關(guān)聯(lián)公司之間現(xiàn)金往來產(chǎn)生的資金聚集現(xiàn)象。

在我國，資金池的概念還用于傳統(tǒng)金融機構(gòu)開發(fā)的綜合型理財產(chǎn)品上。由于理財產(chǎn)品的投資沒有“一對一”的交易關(guān)系，金融機構(gòu)通過聚集資金可以投資于多種金融產(chǎn)品，從而幫助投資人分散投資風險。

由于P2P平臺并不具有金融監(jiān)管機構(gòu)核發(fā)的金融許可證，因此P2P平臺通過吸收資金形成資金池，很容易被認定為涉嫌非法集資。同時，由于融資成本、風控措施、可投資金融產(chǎn)品的限制，如果P2P平臺對資金池的資金運用不當，則可能導(dǎo)致投資人的資金損失?；诒Ｗo投資人利益、維護金融秩序的考慮，監(jiān)管部門的相關(guān)人士多次在公開場合反對P2P平臺發(fā)展資金池業(yè)務(wù)。

實踐中，P2P平臺應(yīng)當正確認識資金池現(xiàn)象，資金池往往是以P2P平臺的信用為擔保，事實上形成P2P平臺對投資人的負債。資金池現(xiàn)象不僅會造成P2P平臺的信用兌付壓力，還可能因P2P平臺違反金融法律及刑法的相關(guān)規(guī)定而產(chǎn)生法律風險。當然，我們在防范資金池的同時，也不應(yīng)擴大適用，不應(yīng)將所有的資金聚集現(xiàn)象都定義為資金池。監(jiān)管部門及P2P平臺所要預(yù)防的資金池風險，應(yīng)當是與非法集資相關(guān)的資金池概念。P2P平臺進行正常的居間服務(wù)，并通過與第三方支付機構(gòu)進行配合，在進行資金支付結(jié)算過程中臨時產(chǎn)生的資金沉淀，屬于正常的交易運作范疇，不應(yīng)認定為資金池。一般來說，P2P平臺在實施期限錯配、金額錯配、自動投標的過程中容易產(chǎn)生資金池，如果資金池聚集達到刑法所規(guī)定的標準，還可能構(gòu)成非法集資。對于資金池、非法集資、期限錯配、金額錯配、自動投標的關(guān)系，如下圖所示。

辨別資金聚集的法律后果，應(yīng)從以下兩個方面進行判斷：首先，資金權(quán)屬是否清晰。如果資金權(quán)屬清晰，且存放或托管在第三方支付機構(gòu)，則不能認定為資金池。其次，要看P2P平臺的行為是否構(gòu)成非法集資。如果P2P平臺沒有觸及刑事法律對非法集資規(guī)定的行為界限，則P2P平臺雖然有可能違規(guī)，但不會構(gòu)成刑事責任。

總而言之，P2P平臺應(yīng)采取有效措施規(guī)避資金池，防范非法集資行為的發(fā)生。

知識點48 對借款方資信進行審核，降低違約風險

基于互聯(lián)網(wǎng)金融的特點，P2P平臺上交易的各方主體無法對交易對方進行審核，所以P2P平臺除了提供信息交流渠道外，還要承擔對各方主體進行審驗的責任。

借款人的相關(guān)信息是否真實、資信狀況是否良好，對于投資人進行投資決策非常重要。如果借款人的信用狀況不好，容易出現(xiàn)逾期、違約等行為，則會給投資人的投資帶來風險。因此，P2P平臺對借款方的資信狀況進行審核，是降低違約風險的有效措施。

在對借款人資信進行審核時，P2P平臺應(yīng)綜合多種措施，對借款人的資金用途、消費習慣、信用狀況等給予審核。部分P2P平臺會采取視頻或電話的方式對提出申請的借款人進行詢問，并設(shè)計一些通用問題來了解借款人的具體情況。該環(huán)節(jié)對審核人員的能力要求比較高，一旦審核人員發(fā)現(xiàn)借款人有不良消費習慣、還款意愿不強烈或資金來源不可靠等情況，應(yīng)立即將這些情況進行記錄，并如實向投資人披露，還可以降低借款人在平臺上的借款金額，或要求借款人提供額外的擔保措施，以降低借款人發(fā)生違約時可能帶來的風險。

P2P平臺可以利用官方的信息公開渠道對借款人進行審核。P2P平臺不能僅依靠借款人提供的信息對借款人進行審核，還應(yīng)當利用目前一些公開的信息渠道主動獲取信息。例如，通過公安機關(guān)對自然人的身份信息進行核實，利用工商管理部門的查詢系統(tǒng)對法人主體的信息進行核實，通過銀行的征信系統(tǒng)對借款人過往的信用狀況進行核實，通過人民法院的被執(zhí)行人信息系統(tǒng)查詢其法院判決的履行狀況，以及是否有未履行債務(wù)。如果借款人提供房產(chǎn)、車輛、股票等作為借款擔保，P2P平臺還應(yīng)當通過房屋管理部門、機動車管理部門、股票登記結(jié)算機構(gòu)獲得關(guān)于擔保物的相關(guān)信息，確保擔保物的權(quán)屬，同時查詢擔保物上是否存在其他的他項權(quán)利。

在借款人未提供擔保的情況下，P2P平臺可能通過第三方擔保機構(gòu)或者平臺自設(shè)的保證金制度保障投資人的權(quán)益。為了使擔保人進行償付之后能夠向借款人順利追償，P2P平臺在審核借款人資信狀況的時候也應(yīng)當適當掌握借款人的財產(chǎn)信息。

對于企業(yè)或個體工商戶類型的借款人，P2P平臺應(yīng)當考慮其所從事行業(yè)的整體狀況，判斷其是否具有持續(xù)經(jīng)營并獲得利潤的能力。P2P平臺還應(yīng)當掌握借款企業(yè)的財務(wù)狀況，如資產(chǎn)負債情況、現(xiàn)金流情況、過往利潤情況等，并利用這些信息對借款人借款行為的合理性以及還款能力進行綜合判斷和評價。

P2P平臺應(yīng)將獲得的信息真實、客觀地向投資人披露，同時提示投資人獨立進行投資判斷，并獨立承擔投資風險，以此維護P2P平臺的居間中立地位，盡量減少借款人的違約行為對P2P平臺造成的不良影響。