第五章 融資租賃合同的訂立、變更和終止

第一節 融資租賃合同的訂立

一、合同訂立的一般原理

(一)合同訂立的概念

合同訂立是指兩個或兩個以上的當事人做出要約和承諾的意思表示并達成合意成立合同的過程和狀態。合同訂立是動態與靜態相結合的過程。其動態過程包括合同締約方接觸、協商等在達成協議前的討價還價過程，如要約和承諾。靜態是指締約達成合意，合同主要條款即當事人權利義務有關條款在合同中得以固定。需要注意的是，合同訂立并不等于合同成立。合同成立是一個靜態過程，僅僅標志著合同的產生和存在，而合同訂立的結果是合同成立，除此之外還涵蓋了動態的協商過程。

(二)合同成立的一般要件

合同成立的要件可分為一般要件和特殊要件，一般要件主要有：

1．締約主體

締約主體是指實際訂立合同的人，可以是合同的當事人，也可以是當事人委托的代理人。因為合同是雙方法律行為，因此締約主體必須兩個或兩個以上。我國《合同法》第2條規定：“本法所稱合同是平等的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議”，由此可知，締約主體可以是自然人、法人或其他組織。但締約主體應當具備相應的民事權利能力和民事行為能力。

2．合意

當事人對合同的主要條款達成一致意見合同才成立。合同類型多樣，因此內容也不盡相同。但就合同內容而言，通常可分為必要條款與非必要條款。一般認為，合同當事人對必要條款達成合意合同即告成立；對于非必要的條款，當事人特別表示必須達成合意的，則當事人對必要和非必要條款都達成合意合同才成立。必要條款一般包括當事人的姓名或名稱、標的、數量等。

3．標的

所謂標的是指合同成立的目的，也就是當事人訂立融資租賃合同所要追求的法律效果。顯然，當事人雙方訂立融資租賃合同各有其核心的目的：承租人為了取得對租賃物的占有、使用和收益；而出租人則為了收回租金，獲得融資的利益。因此，占有并使用租賃物的權利和收取租金的權利就是融資租賃合同的標的。傳統上，合同的權利義務也被稱為合同的內容。

除了上述一般要件外，由于合同的性質和內容不同，許多合同仍有其特定的成立要件。比如要式合同，需要履行一定的形式才能使合同成立；又如實踐合同，在交付標的物后才成立。

(三)要約

要約是指一方當事人為與他人訂立合同而向其發出的意思表示。根據我國《合同法》第14條規定：“……要約應當符合下列規定：(1)內容具體確定；(2)表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”。對該條進行學理性的闡釋，要約的構成要件包含以下幾點：

1．要約需是特定人所為

要約的目的在于締結合同，其是由要約人(發出要約之人)向相對人(受要約之人)做出的意思表示。受要約人向要約人做出承諾則合同成立，要約人若非特定，則受要約人難以做出承諾，合同無法成立。因此，要約人必須是特定人。此處的特定人，只要是外界能客觀確定的人，可以是自然人、法人或其他組織，也可以是本人或代理人。

2．要約需向相對人發出

如前所述，要約需經過相對人的承諾才能成立合同。因此，要約必須是向相對人發出的意思表示，要約屬于有相對人的意思表示。相對人一般是特定人，在特殊情況下，也可以是不特定人，如以廣告形式發布的要約。

3．要約的內容必須具體確定

即要約內容需具體確定，不能含糊不清，而是一旦被對方接受就可以形成有約束力的合同。否則，對于模糊的要約，受要約人難以了解要約人的真實意圖，難以承諾。此處的“具體確定”在《合同法》上并無具體規定，通常認為要約內容的具體確定是指：第一，要約人表明締約的意愿，即要約一旦為對方當事人接受，即成立合同關系；第二，要約中應包含未來合同的主要條款。這些內容在要約做出時就確定或者是在未來的某個時刻當事人可以依據法律規定或當事人意思表示可確定的均可。

4．要約人有受拘束的意思

要約人發出要約是希望與他人訂立合同，所以在要約中應當表明“經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束”，只有這樣，受要約人才能放心做出承諾。這一點也是要約與要約邀請的主要區別。要約邀請是希望對方向自己發出要約的意思表示。該意思表示在內容上與要約往往難以區別，但其法律效果與要約截然不同。要約邀請對表意人沒有拘束力，只是締約的準備行為。

要約在具備上述要件后還需要經過一定的形式才能發生效力。要約的生效一般采用“到達主義”原則，即要約在達到受要約人時生效。根據要約人做出要約的形式不同，“到達”也具有不用的標準。具體而言，如果要約是以對話方式做出的，一般認為要約的發出與到達是同時的，原則上即時生效，此時又稱為“了解主義”。而以非對話方式做出的要約，一般認為要約達到受要約人控制并應當能了解的地方即可。如信件到達受要約人的辦公室或收發室；采用數據電文形式發出的要約，受要約人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統時視為到達。而如果要約的相對人不特定的，如以廣告形式發出要約，則此時要約生效采取“發出主義”，即廣告發出、要約生效。要約一經生效后即具有約束力，即要約人在要約生效后不得隨意撤銷或對要約加以更改。法律賦予要約約束力的目的在于保護受要約人的信賴利益。

(四)承諾

承諾是指受要約人做出的同意要約的意思表示。一項有效的承諾應當符合以下要件：

1．承諾必須由受要約人向要約人做出

承諾是對要約的答復，根據要約約束力的原則，只有受要約人才有承諾的資格。要約人是特定人時，承諾應當由該特定人做出；受要約人為不特定人時，承諾可以由任何人做出。承諾可以由受要約人本人或其代理人做出，除此之外的第三人所做出的同意要約的意思表示都不能視為承諾。承諾可以向要約人本人或其代理人做出，向第三人做出的承諾也不能被認定為承諾。在合同的訂立和履行沒有特定人身性質的情況下，即使要約人死亡，受要約人仍然可以向要約人的繼承人做出承諾。

2．承諾的內容必須與要約內容一致

我國《合同法》第30條規定：“承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容做出實質性變更的，為新要約”；第31條規定：“承諾對要約的內容做出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準”。若要求承諾與要約完全一致，則規定過于機械，不利于促進交易。合同法中對此作了修正，認為對要約實質內容做出變更的，視為新要約，而對要約內容做出非實質變更的，則承諾原則上有效。

3．承諾必須在有效期間內做出

要約人在要約中確定的受要約人做出承諾的期限就是要約的有效期限，受要約人應當在承諾期限內做出承諾的意思表示。承諾期限的確定有兩種方式：一是要約中規定了承諾期限的，受要約人應當在該期限內做出承諾；二是要約人在要約中沒有明確承諾期限的，應當根據要約的方式不同而分別確定：要約以對話方式做出的，受要約人應當即時做出承諾，以非對話方式做出的，在合理期限內做出承諾。合理期限需要考慮的因素包括：要約到達受要約人的時間、受要約人收到要約后進行分析判斷的合理時間、受要約人發出的承諾通知達到要約人的合理時間。根據我國《合同法》第28條可知，受要約人超過要約的有效期限做出承諾的，合同不能成立，該承諾視為新的要約。

承諾是一種意思表示，意思表示可以以明示和默示兩種方式做出。明示的承諾是指采取語言文字的方式使要約人知道受要約人同意締約的意思，可以采用口頭方式，也可以采用書面方式，只要是能夠明確表達同意接受要約的意思即可。原則上承諾都采用明示的方式。默示的承諾是指依可推定之行為做出的承諾。即承諾人沒有采取語言文字的形式，而是以實際行動表明其接受要約的意思，此時承諾是一種推定的意思表示。如出租人向出賣人發出購買某種設備的要約，出賣人在接到該要約后并未書面或者口頭向要約人做出承諾，而是直接把相關設備運送至買受人或者承租人處，此時出賣人的行為就可推定其具有承諾的意思。

承諾生效時合同即宣告成立，因此承諾可以撤回，但不可撤銷。承諾撤回是承諾人阻止承諾發生法律效力的一種意思表示，我國《合同法》第27條規定承諾撤回的通知必須先于或同時與承諾到達要約人，才可以發生阻止承諾生效的效果。

二、融資租賃合同訂立的特殊問題

就融資租賃合同而言，除了需要滿足合同訂立的一般條件以外，還需要滿足合同成立的特殊要件。接下來，就融資租賃合同訂立的特殊問題進行討論。

(一)融資租賃合同的訂立主體

訂立任何合同都有解決當事人主體資格的問題，即需確定準備訂立合同的各方都具有簽訂合同的能力或資格。融資租賃合同對出租人和承租人的資格要求各不相同，在實踐中應當分別審查。

1．融資租賃合同出租人的主體資格

對于融資租賃合同出租人的資格，我國《合同法》并未做出特別規定，似乎與一般合同并無差異。事實上并非如此，融資租賃具有明顯的融資性，出租人要根據承租人的選擇購買租賃物，而租賃物的價值一般都較大，因此出租人須具備一定的資金實力。同時，正因為融資租賃具有融資性，其會對國家的金融管理秩序產生影響，因此就需要國家加強監管并通過行政審批程序控制融資租賃公司的數量。綜上所述，只有經過行政審批、具有經營融資租賃業務資格的租賃公司才可以成為融資租賃合同的出租人。

2．融資租賃合同承租人的主體資格

融資租賃業務的特殊性對融資租賃中出租人的主體資格在法律上提出了要求，但對于承租人的主體資格，法律和事實上都沒有特殊要求。也就是說，融資租賃中的承租人可以是一般民事主體。但根據《合同法》第9條第1款的規定，承租人需要具備相應的民事權利能力和民事行為能力。

(二)融資租賃合同的形式

融資租賃合同的出租人與承租人就各自的權利義務達成合意后，需要通過一定的方式將合意的內容表達出來，這種表達的方式就是融資租賃合同的形式。通常合同的形式可以是口頭形式、書面形式及其他形式。《合同法》第238條第2款規定：“融資租賃合同應當采用書面形式”。為什么融資租賃合同要采用書面形式？這要從融資租賃合同的特點來理解。融資租賃合同涉及的交易過程復雜、金額巨大、履行期限較長。而書面合同具有內容直觀、便于固定和保存證據等優點，在合同履行中發生糾紛能夠做到有據可查。因此融資租賃合同采用書面的形式能夠保證當事人完全、準確的履行義務，也有利于在糾紛發生后裁判機關認定事實。

《合同法》第11條規定：“書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式”，結合該條規定及實踐經驗，融資租賃合同的書面形式主要有三種：第一，融資租賃合同書，即載有融資租賃合同內容的文書。當事人將合意的內容以文字形式記錄在一起，并以條文形式進行整理，形成融資租賃合同書。第二，信件，當事人通過信件的形式對融資租賃事項進行協商并達成一致的，也構成書面形式的融資租賃合同。第三，數據電文。隨著科技發展，傳輸信息的方式越來越多，數據電文指經由電子手段或類似手段生成、儲存或者傳遞的信息，比如電子郵件、電報、傳真等。