第二章 公司

第一節 公司的概念和特征

一、公司的概念

我國《公司法》第2條規定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。”第3條規定：“公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。”

綜上可見，我國的公司是指股東依照《公司法》的規定在中國境內出資設立，股東以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業法人。

二、公司的特征

公司的特征是指公司不同于其他相近主體的特性。通過與相近主體進行比較，公司具有如下特征：

（一）公司具有營利性

公司是現代企業的重要組織形式，與非企業法律主體相比較，營利性是其顯著的事業目的特征。

公司是企業組織形式之一，是與合伙企業、個人獨資企業等企業組織相并列的民事法律主體。公司同其他企業組織一樣，是以營利為目的，運用各種生產要素（土地、勞動力、資本和技術等）向市場提供商品或服務的市場經營組織。公司以營利為目的反映出公司具有營利性，也稱為企業性，這是公司的特征之一，同時也是獨資企業、合伙企業的目的特征。僅依據營利性這一特征并不能區別出什么是公司、什么是合伙企業、什么是獨資企業，但可以與其他一切非營利性社團和組織相區別。營利性是公司區別于其他非營利性主體的顯著特征。

所謂營利性是公司通過連續不斷的經營活動以一定的經營投入獲取經營收益，依法將其經營收益分給公司投資者并體現公司事業始終的行為屬性。營利性是公司設立、存續的原動力，是公司投資者追求投資回報目標的體現。但隨著公司社會責任理論與實踐的發展，傳統營利性公司觀念受到一定程度的弱化。這體現在《公司法》第5條規定之中。該條法律規定，公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規，遵守社會公德、商業道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監督，承擔社會責任。這說明公司在經營活動過程中應當依法承擔社會責任，兼顧利益相關者的需求。

（二）公司具有法人資格

公司是獨立承擔法律責任的現代企業組織，與不能獨立承擔法律責任的企業組織相比較，法人性是其顯著的主體人格特征。

《公司法》第3條第1款規定：“公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。”

依據《民法通則》的規定，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人應當具備依法成立、有必要的財產或者經費、有自己的名稱、組織機構和場所、能夠獨立承擔民事責任四個條件。與這四個條件相比較，公司名稱保障每一個公司作為獨立的民事主體能夠與其他民事主體相區分，公司組織機構得以形成公司的意思及意思表示，公司有獨立的財產和獨立承擔責任是公司民事行為能力的物質基礎和實現保障。具有區別于其他主體的名稱、思維意思、行為能力，公司就具備了作為法律主體的基本構成要件，成為獨立于自然人的組織法人。

《公司法》第3條第1款著重強調了公司成為法人的兩個經濟條件：有獨立的財產和獨立承擔責任。《公司法》對這兩個條件的強調是基于公司是從事經濟活動的法人主體。公司成立伊始，就擁有獨立財產、能夠獨立承擔責任，這是其從事經營活動的基礎。保障公司法人能夠像自然人一樣實現自己行為、自己責任，從經濟上實現人格脫離公司的投資者。當公司在其存續過程中，因經營不善，不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力時，公司也就實際喪失了其賴以存在的物質基礎，依照企業破產法之規定，公司具備了清理債務，進行破產清算，最終喪失法人人格的客觀條件。

（三）公司具有社團法人特征

公司主要是由多位股東出資設立的企業法人，與其他非社團法人相比較，社團性是其顯著的構成特征。

法人以其基礎為標準，可以分為社團法人和財團法人。財團法人，又稱“目的財產”，財團法人是以一定的目的的實現及以財產的捐助為基礎成立的法人，財團法人的形態是無成員的，表現為獨立的特別財產，因此稱為“一定目的的財產的集合體”，其主要形式為基金會、寺院、慈善組織等。法人通常的形式是社團。社團法人是以社員為基礎的自然人的集合體，公司、合作社、各種協會與學會都是典型的社團法人。

社團法人又可分為公益法人和營利法人。公司屬于營利性的社團法人，是以股東投資設立的營利性的社團法人。社團法人的屬性表明公司是由股東組成的。不考慮一人公司這種特殊公司形式，從公司的社團性視角出發，可以確定公司是由兩個以上的股東組成的，股東的組合是公司成立的基礎，并經國家登記而被賦予享有民事權利、承擔民事義務，具有法人資格的由投資者組成的法人組織體。

按照社團法人傳統理論，公司由兩個以上的股東構成，無論是在公司成立之初，還是在公司存續過程中，都不允許一人公司存在。我國在2005年之前的公司立法，對自然人設立公司嚴格遵循公司的社團性，要求股東必須為兩人以上，不允許設立一人公司。但實踐中不僅存在依法設立的國有獨資公司，也存在規避法律的事實一人有限責任公司，如掛名股東的公司，形成事實上的一人有限責任公司。從世界范圍內看，承認一人有限責任公司是公司法趨勢。為適應公司實踐發展需要，也是順應公司立法的世界趨勢，2005年公司法在立法上正式承認一人公司。可見，一人有限責任公司是經濟高度繁榮發展、公司制度成熟之后出現的公司組織形式新動向，并不能代表公司的主流發展方向。因此，從公司發展進程及方向看，一人有限責任公司只是公司社團性特征的例外表現，不能因此而否認社團屬性是主流公司構成方面的特征。

（四）公司是以股東投資行為為基礎的股權式企業

股權式企業，即指股權式結構的企業。在股權式結構的企業中，資本的所有者為追求利潤對公司進行永久性投資，其基于投資行為成為公司的股東，各股東在公司中的權利和義務主要取決于其在公司所持有的資本份額。

股權式企業的特點突出表現在股東和公司的關系上。這種關系主要表現為以下兩點：

一是公司和股東的獨立并存關系。投資者的投資行為導致了股東和公司兩個身份主體的產生，股東和公司這兩個不同的主體對公司法人財產分別享有公司法人財產權和股權權益，并對公司債務分別承擔無限責任和有限責任。在這一結構中，公司對股東投資形成的公司財產獨立享有公司法人財產權，主要表現為公司對公司財產以占有、使用、收益和處分為內容的所有權以及債權、知識產權、股權等類型的權利。

二是股東和公司的相互制衡關系。股東基于投資行為，喪失了對出資財產的所有權，不再對其出資財產享有占有、使用、收益和處分等財產性權利，取而代之以股權，并基于股權對公司進行監督管理和獲取收益。公司在對股東出資享有完全法人財產權，即對公司財產享有包括所有權在內的財產性權利，并以此為基礎進行營利活動，以自己的獨立財產及在經營活動中形成的全部資產為自己履行經營活動產生的債務提供擔保。這樣，在公司經濟組織模式中，股權與公司法人權利同時并存，既相互依存、相互獨立，又相互制衡。公司因此成為以股東投資為基礎設立的股權式企業，并以此而區別于其他企業形態。

該特征說明公司比其他類型的企業具有較大的獨立性。因為，它有自己的意思機構，經營決策機構。在股東極其分散的情況下，公司獨立性更強。

三、公司和非公司制企業的不同

（一）非公司制企業的含義

非公司制企業一般是指沒有采用公司組織形式的企業。

非公司制企業有廣義和狹義之分。廣義的非公司制企業既包括合伙企業和個人獨資企業，也包括以所有權為標準所劃分的全民所有制企業、集體企業、私營企業、混合所有制企業等企業類型。狹義的非公司制企業指合伙企業和個人獨資企業。本文此處的非公司制企業特指狹義的非公司制企業，其具體含義如下：

1．個人獨資企業的含義。個人獨資企業，是指依照《中華人民共和國個人獨資企業法》在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。

個人獨資企業的法律地位集中表現在其不具有獨立的法律人格，不具有法人地位，是典型的非法人企業。其實質上是自然人從事商業經營的一種組織形式。

2．合伙企業的含義。合伙企業，是指由自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業法》（以下簡稱《合伙企業法》）在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。

普通合伙企業由普通合伙人組成，除法律有特別規定外，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。

（二）公司與個人獨資企業的區別

1．設立主體不同。個人獨資企業的設立人是自然人，法人組織不能設立個人獨資企業。公司的設立人可以是自然人，也可以是法人。

2．設立人數不同。個人獨資企業由一個設立人或投資者設立，一切利益和風險也由該設立人或投資者承擔。除“一人公司”“國有獨資公司”的特殊情況外，公司一般由兩人以上共同出資設立。

3．法律地位不同。個人獨資企業沒有獨立的法律人格和法人地位。而公司具有獨立的法律人格和法人地位，是典型的法人組織。

4．財產關系不同。個人獨資企業沒有獨立的財產，其財產由獨資企業投資者所有，個人獨資企業對企業財產不享有所有權。而公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。

5．經營管理不同。個人獨資企業的投資者對企業享有所有權、控制權和經營權。即使個人獨資企業聘有經理負責企業的經營管理，該經理只是個人獨資企業投資者的代理人，而不是獨資企業的代理人。個人獨資企業的投資者可依法隨時變更代理人的代理權限，直至直接控制企業。公司的經營管理是由公司內部機構負責，而不是由某個股東負責。如果股東要行使公司的經營管理權，必須依法定程序以公司內部機構的身份實施。

6．責任承擔不同。由于個人獨資企業不是獨立的法人，沒有獨立的財產，個人獨資企業法也就沒有對投資人的出資認購數額和出資方式作出限定，因此要求個人獨資企業投資者對企業債務承擔無限責任。即個人獨資企業投資者不僅以其企業的全部財產對企業債務承擔責任，還應當以其個人的全部財產對企業債務承擔責任。公司成立時，各位發起人股東依法應當有按照公司章程認購的出資額，同時公司有依法登記注冊的注冊資本，公司已成為擁有獨立財產的企業法人，公司有獨立的法律主體資格，是以公司的名義對外從事經營活動，因此，股東以其出資額為限對公司債務承擔有限責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任。公司的債務并不等于股東的債務。

（三）公司與合伙企業的區別

1．成立基礎不同。合伙企業成立的基礎是合同，而公司成立的基礎是章程。

2．法律地位不同。與個人獨資企業一樣，合伙企業財產不是完全屬于企業所有，合伙企業無獨立法律人格，不具有法人地位。而公司擁有經法定程序核定的出資額，且該出資額是由貨幣、實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產構成，能夠形成公司的獨立財產，所以公司具有獨立的法律人格和法人地位，是典型的法人組織。

3．財產關系不同。《合伙企業法》規定合伙企業存續期間，合伙人的出資和所有以合伙企業名義取得的收益均為合伙企業的財產。合伙企業財產由全體合伙人依照《合伙企業法》的規定共同管理和使用，其實質是屬合伙人共有。公司財產屬公司享有。

4．出資人之間關系不同。合伙企業出資人之間人身關系密切，公司出資人之間人身關系較為疏松。

5．管理權不同。合伙企業由普通合伙人共同管理，公司管理權由公司機構行使。

6．盈虧分配不同。對合伙企業盈虧的分配和分擔比例，有約定的依約定；沒有約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定，協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由各合伙人平均分配和分擔。公司的盈虧分配和分擔的基本原則是按出資比例或所持股份進行，同時虧損的承擔以出資額為限。

7．責任承擔不同。合伙企業要求有各合伙人實際繳付的出資，但并沒有最低出資額的法定限制，所以普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對合伙企業債務承擔有限連帶責任。公司成立時應當具有符合法律和章程規定的注冊資本額，所以股東對公司債務以其出資額或所持股份承擔有限責任。

8．出資形式不同。公司股東可以以貨幣和非貨幣財產出資，但都應當符合可以依法評估和依法轉讓的基本標準，所以勞務不可以作為股東的出資形式。合伙企業的普通合伙人則可以以自己的勞務作為出資形式。

綜上所述，公司是市場經濟體制中一種最基本的企業法律形式，是一種與個人獨資企業、合伙企業完全不同的企業類型，是一種具有獨立主體地位，可以不依賴于某一個或某幾個投資者的存在而存在的企業，是一種可以多人參與投資的企業，是一種限制投資者投資風險的企業法律形式。因為公司制企業的存在，促進了企業規模的可能無限擴大，促進了股東不懼投資風險敢于投資，促進了市場經濟主體的發展。

四、公司的作用

（一）獲取投資收益

公司是投資主體的一種派生主體，本質上是投資者實現投資、融資并獲取收益的一種工具。這決定了公司的基本作用是獲取投資收益，這也是其他企業形式最基本的作用。

投資者向公司投資，性質屬于股權式投資。債權投資較股權投資風險小，收益也受到限制；股權投資較債權投資風險大，收益也大，且公司投資的收益是由公司的經營業績所決定的，具有不受限制的擴展空間，因此，它適應了多數投資者的需要，成為被廣泛采用、最受歡迎的投資形式。

（二）限制投資風險

1．控制風險。公司本身的獨立責任和股東的有限責任，使投資者的責任被限制在其投資額的范圍內，從而割斷了公司責任與股東責任的連帶，使投資風險得到有效的控制。避免了獨資、合伙企業的巨大風險。

2．分散風險。通過在不同公司的投資來分散投資的風險，從而在不改變投資總額的情況下，實現利益與風險的合理分配。

這種所謂的限制風險是從法律制度層面上分析的，并不能防范經濟因素的風險、股權投資的經濟周期風險、政策風險、利率風險、通貨膨脹風險等系統風險。

（三）募集經營資金

公司是籌集資金最為有效的組織形式。首先，組建和成立公司本身可以實現資本的聚集和聯合，原因在于實行共享利益、共同管理，發掘投資者的投資熱情和持久的投資動力。其次，公司成立后亦具有優越的融資能力。公司的資合性使其具有融資的優勢：法律賦予的特殊權利，可以發行股份和公司債券，達到融資的效果。最后，公司的融資具有成本低、手段靈活和規模大、速度快的特點。

（四）實行科學管理

企業的現代化有兩點：一是企業的獨立經營，二是管理的科學化和民主化。公司組織形式是現代化企業管理的典型組織形式。

以股東投資行為為基礎，傳統所有權在公司中轉換為股權和公司法人權利，二者相互獨立又相互制衡。股東以股權為依據，按照公司法規定的方式參與公司的經營管理，對公司實行間接控制；而公司的股東會、董事會及監事會作為公司的權力機構、經營管理執行機構及監督機構，依公司法的規定行使職權，各機構的產生和權限的規定充分貫徹了分權與制衡，權利、義務和責任統一的原則。使公司的管理達到了高度的民主化和科學化。在我國社會主義市場經濟體制下，公司組織形式為國企的改革提供了途徑、方向和目標。