第一章 公司法概述
第一節 公司法的概念和特征
一、公司法的概念
（一）公司法的語義
公司法在使用中，有狹義和廣義之分。廣義的公司法是指實質意義上的公司法，狹義的公司法是指形式意義上的公司法。
形式意義上的公司法，是指體系化地制定于一個法律文件內的公司法，即法律形式上的“公司法典”。世界大多數國家都有這種以制定法形式表現的公司法。通常意義上，人們使用公司法一詞，常常指公司法典。1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）就是這種形式意義上的公司法。這部法律自通過以來，已歷經二十三年，經歷三次修正和一次修訂。根據1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第一次修正；根據2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第二次修正；2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂；根據2013年12月28日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國海洋環境保護法〉等七部法律的決定》第三次修正。
實質意義上的公司法，是指公司法律規范總稱意義上的公司法、部門法意義上的公司法。它包括公司法典以及其他法律、行政法規、部委規章、司法解釋中有關公司的法律規范。實質意義上的公司法由下列法律規范組成：
1．公司法典。1993年通過的《中華人民共和國公司法》是我國的基本公司法律。
2．其他法律中有關公司的規定。這主要包括外商投資企業法、其他單行商法以及其他法律中的有關規定等單個部分。
外商投資企業法。外商投資企業是指由中國投資者和外國投資者，或者是僅由外國投資者依據外商投資企業法的規定，投資成立的企業。所謂的外商投資企業法是指，《中華人民共和國中外合資經營企業法》（以下簡稱《中外合資經營企業法》，第五屆全國人民代表大會1979年7月通過并頒行，并于1990年4月、2001年3月、2016年9月三次修正并頒行）, 《中華人民共和國外資企業法》（以下簡稱《外資企業法》，第六屆全國人民代表大會1986年4月頒行，并于2000年10月、2016年9月兩次修正并頒行）, 《中華人民共和國中外合作經營企業法》（以下簡稱《中外合作經營企業法》，第七屆全國人民代表大會1988年4月通過并頒行，并于2000年10月修正并頒行）。《公司法》第217條規定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用方法；有關外商投資的法律另有規定的，適用其規定。”因此，三部外商投資企業法及其實施條例均為《公司法》的特別法。
其他單行商法。如證券法、商業銀行法、保險法等。這些單行商法所調整的公司，如證券公司、保險公司、商業銀行等特殊公司，在適用法律上應當適用《公司法》，同時還應適用相關的法律和法規。
其他法律中的有關規定。如《中華人民共和國會計法》, 《中華人民共和國刑法》中關于“妨害對公司、企業的管理秩序罪”的規定，《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國企業破產法》（以下簡稱《企業破產法》）中適用于公司的有關規定。
3．國務院及其有關部門制定的有關行政法規和部委規章。如國務院1994年6月發布的《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《公司登記管理條例》）; 2014年2月國家工商行政管理總局發布的《公司注冊資本登記管理規定》; 1992年11月國務院批準、國家財政部發布的《企業會計準則》（已失效）。
4．地方法規或規范性文件。如2009年1月北京市人民政府為有效配置金融資源，引導資金支持農村、郊區和中小企業發展，改善金融服務，根據國家有關法律法規及有關規范意見，發布實施的《北京市小額貸款公司試點實施辦法》；如2010年9月9日，深圳市市場監督管理局根據有關法律法規的規定，結合深圳實際發布的《深圳市企業非專利技術出資登記辦法（試行）》。
5．最高人民法院的司法解釋。如最高人民法院《關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》。
綜上所述，我國實質意義上的公司法是由調整公司的各種關系的一系列法律規范組成的法律體系。《公司法》作為公司法典，形式意義上的公司法，居于整個公司法律體系的核心。
（二）公司法在公司法學中的概念
公司法學中的公司法，是指實質意義的公司法，它是規定公司的設立、組織、活動、解散以及其他對內對外關系的法律規范的總稱。
所謂公司內部關系，主要指基于公司財產而產生的關系以及基于公司財產經營管理而產生的關系。從產生的階段來看，公司內部關系主要是指公司設立過程中的內部關系、公司運行過程中的內部關系、公司解散與清算期間的內部關系。從存在的主體身份來看，公司內部關系存在于發起人之間、股東之間、2發起人同其他股東之間、股東同公司之間、股東同公司機構之間、公司各機構之間。這些關系貫穿于公司的設立、運行、解散與清算過程中，存在于公司內部主體之間的關系屬于公司內部關系。例如，在公司設立過程中，發生在發起人與發起人之間、發起人與認股人之間因投資而形成的涉及各發起人出資數額、出資形式、出資行為期限等權利義務內容的法律關系；在公司存續運作期間，發生于股東與股東之間、股東與公司之間、公司各機關相互之間因資本經營管理而形成的涉及股東表決權、公司機關職責、股東與公司間關系等權利義務內容的法律關系；在公司變更期間，發生于股東與股東之間、股東和公司之間為變更公司組織結構而形成的涉及股權回購等權利義務內容的法律關系；在公司清算期間，發生于股東、公司機關、清算人之間因清算事務而形成的法律關系。
所謂公司外部關系，主要是指公司外部管理關系。即公司在設立、活動、變更和解散過程中與國家管理機關之間形成的縱向經濟管理關系。其中，包括公司在經營活動過程中發生的融資監管關系，如股份與公司債的發行與交易過程中，證券監管機構因行使監管職權而與公司發生的法律關系；還包括公司在設立、解散、清算、破產過程中，以及對公司財務會計檢查監督過程中同國家機關的經濟管理關系等。外部管理關系的特點：主體的一方必然是公司，另一方必然是依法對公司行為進行管理的國家管理機關；外部管理關系僅發生在公司正常設立、活動、變更和解散過程中。在這個過程中，負有監管職責的國家機關才會與公司發生監管與被監管的法律關系，才屬外部管理關系。
公司的內部關系和外部關系十分豐富，只有那些與公司設立、組織、活動、解散特點有密切關聯的內部關系和外部關系才是公司法調整的內部關系和外部關系。例如，董事與公司的勞動合同關系、公司與第三人借貸關系，雖然形式上是公司的內外部法律關系，但與公司的設立、組織、活動、解散等沒有密切聯系，所以不屬于公司法的調整對象。
二、公司法的特征
公司是商法中的主要商事主體，是股東、公司經營者、公司職工、公司債權人及社會利益等多種利益關系的綜合體。這決定了為保護綜合利益為目標的公司法律規范必然具有綜合法的屬性，是一部包含有多種性質法律規范的法律。具體表現如下：
（一）公司法是主體法和行為法的結合
1．公司法是主體法。所謂主體法，也被稱為組織法，是規定某種法律主體的資格地位、該主體的內部組織機構及內部關系、主體的權利能力和行為能力、主體的權利和義務、主體的產生、變更和消滅等方面內容的法律規范。簡單講，就是以某一類法律主體為調整對象的法律規范。例如，合伙企業法、個人獨資企業法、商業銀行法、工會法等。主體法最突出的特點是主要調整主體的內部關系，而一般的法則調整組織的外部關系。通讀公司法法典，不難看出公司法是以公司為調整對象的法律。首先，公司法確認公司具有獨立法人主體資格，具有獨立于其他主體及其股東的法律地位，是和股東地位相平等的法律主體，并具體規定了公司作為獨立主體應有的公司名稱、住所等人身權問題；其次，公司法規定了公司的權利能力和行為能力、公司的組織結構及各組織機關的職權、公司的財產結構和會計事務管理、公司與股東、股東與股東之間的關系；最后，公司法規定了公司從產生到消滅全過程中的設立、變更、解散。公司法的上述規定，清楚表明公司法屬于典型的主體法。
2．公司法又有行為法性質。所謂行為法，又可稱為活動法，是調整由法律主體的行為而產生的各種關系的法律規范。典型的行為法，如調節商業行為的合同法、票據法、海商法等。行為法主要以法律主體的行為為調整對象。公司法不僅規范了公司的資格地位，還規范了與公司設立、組織、活動、解散相關的行為。如公司發起人設立公司的行為，股東與代表公司的董事、監事和經理等人在公司運作中的行為，公司為籌措經營資金而發行股票、債券的行為以及股票、債券交易的行為，公司業務清算等。這些經營活動均與公司的組織特點有密切聯系，是公司特有的活動內容，故在公司法中規定。除此之外的其他商業行為，如買賣、借貸、加工承攬等非公司獨有的商業行為可由其他法律規定。
從總體上來講，公司法的規范可大致分為組織法和行為法，公司法的組織法屬性較強，行為法屬性次之。
（二）公司法是任意性規范與強制性規范的結合
強制性規范指不允許行為人以任何方式變更或違反的法律規范。強制性規范多屬于公法，體現國家的強行干預，以維護公共利益，注重公平與秩序。任意性規范指允許行為人在法定范圍內通過自由協商確定相互間權利和義務關系的法律規范。任意性規范多屬于私法，體現當事人意思自治，偏重于自由、效益。
公司是股東投資的多方利益的綜合體。這一綜合體需要各方利益的平衡方能永續正常運行。為保障公司各方利益的平衡與高效運行，公司法把強制性規范和任意性規范進行了有效的結合。
第一，公司法需要較多的強制性規范。公司是一個利益的綜合體，它涉及股東和股東之間、股東和公司之間、股東和公司各機關之間、股東、公司和債權人之間甚至股東和公司職工之間的利益關系。在這個利益關聯體中，保護公司的利益需要對股東個人利益予以必要的限制，保護債權人的利益需要對公司行為予以一定的限制，保護股東的利益也需要對公司行為予以一定的限制。從公司外部關系講，公司是社會經濟活動最重要的經濟活動主體，在社會經濟生活中占有極其重要的地位，沒有強制性規范就不能保障社會經濟秩序的安全有4序運行。為了維護各方利益，維護經濟交易的安全和保護社會利益，有必要設立強制性法律規范保護公司各方主體的利益，因而，公司法具有相應的強制性規范。
公司法的強制性規范主要表現在公司設立登記、主要組織機構及其主要職權的設定、公司資本的減少、股票和公司債券的發行、公司的合并、分立、解散、清算等，控股股東和高管人員的責任承擔、公司人格濫用之避免、公司社會責任之承擔、公司工會的組織建設等方面，設定了大量的強制性條款。都必須嚴格按照公司法的規定進行，章程不能改變公司法的法律規范。違反公司法的規定時，將按照公司法規定追究違法者的法律責任，包括民事責任、行政責任和刑事責任。其中涉及行政、刑事責任的追責條款比例明顯分量較重，所涉及的責任主體范圍較大，這均說明公司法的強制性規范較為突出。
第二，公司法具有任意性規范。公司不可能離開股東而存在，它是投資者追逐利益最大化的工具。既然是投資者追逐利益最大化的工具，投資者可以選擇，也可以不選擇。如果投資者選擇，投資者在公司設立、運作和清算過程中法律地位就必須平等，有權利充分表達自己意思表示。這樣的公司才有利于投資主體經濟利益的實現，才能成為投資者選擇的投資工具。要實現這一目的，公司法就必須在立法上確立投資者地位平等，充分尊重各投資者的意思表示，允許投資者在盡可能的范圍內按規則充分自主決定，尊重投資者間的契約行為，這就決定了公司法律規范具有濃重的私法屬性。特別是，對于不損害第三人和社會利益的行為及事項，如有限責任公司股東之間的股利分配、公司內部機關的權力配置、公司對外擔保權等權力限制與配置等內部治理結構，公司法更應當按照私法自治和契約自由的原則，允許當事人自愿協商、自主決定某些法律規則的適用，充分給予股東足夠的法律思維空間和自主行為空間。在《公司法》立法例上，2005年《公司法》多處采用了章程除外規定。章程除外規定，使得公司法相應條款成為示范性的條款。公司法因此而具有了相應的任意規范。
總之，公司法既包含有任意性法律規范，又包含有強制性法律規范，它是公法和私法的結合，但主要是由強制性法律規范組成的，體現了國家對微觀經濟生活的干預。2005年《公司法》修訂時，較充分地考慮了股東自治這一因素，使得《公司法》中的強制性法律規范大幅度地減少，強化了股東意思自治，擴大了股東意思自治的空間范圍。當然，公司法是強制法和任意法的綜合體系，但在公開公司和封閉公司中，其強行性和任意性條款的比例并不一樣。一般來講，有限責任公司的任意性條款較公開公司的任意性條款要多。
（三）公司法是實體性規范與程序性規范的結合
所謂實體法是指以規定權利義務、職權職責以及職權、責任為主要內容的法律，如憲法、民法、物權法、商法、行政法、刑法等。所謂程序法是指用于規定保證權利或職權得以實現或行使，義務和責任得以履行的有關程序為主要內容的法律，如民事訴訟法、立法法等。以此為視角考察公司法規范的構成，可以發現公司法規范中那些具有組織法屬性的規范，如規定公司的法人資格、種類、公司設立、變更、解散、權利能力和行為能力、組織結構、管理機關的職權、會計事務的管理、公司與股東關系、股東與股東之間關系等這一部分法律規范，屬于實體法。同時，公司法還有對公司設立、變更和解散以及公司內部管理中職權行使程序的規定，屬于程序性規范。如公司設立的程序、運作的程序和清算活動的程序，股東會、董事會會議程序，都表明公司法還包含有程序性規范。這些程序性規范，可以保證公司各方主體權利等相關實體規范得以實施并形成良好的公司機制。公司法的實體性規范和程序性規范的有機結合，形成了完整的公司法制度。
（四）公司法是國內法和涉外法的結合
各國公司法均只規范本國公司的組織和活動，是各國的國內法。但公司法又具有一定的國際性，是具有國際性的國內法。
公司法具有國際性的原因既有其歷史原因，也有經濟原因。公司法歷史上與商法有密切聯系。公司法首先出現在西方，西方商法產生于國際商業交往中，反映了跨越國界商事活動的共同規律。公司法是商法的重要組成部分，當然能反映跨國商事的共同規律。同時，隨著世界出現經濟一體化，經濟活動主體公司之活動范圍涉及國內和國際兩個方面，為了國際貿易與投資的開展，各國立法機構十分重視公司法基本原理的一致性，注意保持本國公司法與其他國家公司法的協調、銜接。現實的經濟發展推動公司法體現出其國際性。公司法調整本國公司以及外國公司分支機構、跨國公司。如我國公司法還調整含有外國投資的中外合資、合作公司，以及外資獨資的外商投資公司與外國公司的分支機構。其他國家亦是如此。同時，公司法在立法上也呈現出國際化的趨勢。