第三節　關注資本運作手法產生額外的稅收負擔

【案例2-4】

乙公司是甲集團公司投資設立的非國有內資房地產子公司，2009年取得一塊土地使用權，成本1000萬元。隨著房地產開發形勢的持續走好，2010年土地使用權市值已增值至3000萬元，地塊未開發。由于甲集團公司戰略調整，欲將乙房地產公司持有的主要資產——該地塊土地使用權出售，以實現資金的回籠。丙公司是一個擅長開發爛尾樓的房地產公司，參照乙公司地塊類似地段、類似地塊土地使用權的招拍價，愿以3000萬元購入乙公司地塊土地使用權并進行開發。當地營業稅及附加稅率5.6%，契稅率4%。

問題10：甲公司以3000萬出售股權是否屬于稅收籌劃？

（一）甲公司的稅收測算

根據《財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業稅問題的通知》（財稅［2002］191號）規定：“對股權轉讓不征收營業稅?！蓖瑫r由于在股權轉讓交易中，國有土地使用權沒有發生轉讓，因而也不需要繳納土地增值稅。為了規避土地增值稅及營業稅，甲公司欲通過轉讓乙公司股權的方式來實現實質上的土地使用權轉讓。這樣甲公司實際支付土地增值稅、營業稅皆為零，甲公司測算節稅如下：節約營業稅及附加=3000×0.056=168（萬元）；節稅土地增值稅=1532×0.5-1468×0.15=545.80（萬元）；總計節稅=168+545.80=713.80（萬元）。這是早期非常流行的籌劃方法，以數字說明了甲公司出售股權產生良好的節稅效果，但是這種籌劃是建立在交易對手丙公司對稅收不關注的情況下，這不屬于稅收籌劃，屬于稅負轉嫁，隨著稅法知識的普及這種籌劃方法市場越來越小。

（二）丙公司的稅收負擔測算

丙公司取得乙公司的股權后成為乙公司的實際控制人，對乙公司地塊土地使用權的實際支付價款為3000萬元。然而根據《中華人民共和國土地增值稅暫行條例實施細則》（財法字［1995］6號）第七條規定：“條例第六條所列的計算增值額的扣除項目，具體為：取得土地使用權所支付的金額，是指納稅人為取得土地使用權所支付的地價款和按國家統一規定繳納的有關費用?！币虼耍夜咀鳛橐粋€法人實體，它的土地使用權在土地增值稅中計稅成本仍然為原始成本1000萬元，而不是丙公司給甲公司的股價支付金額3000萬元。假設該地塊開發產品銷售并進行清算，按房地產開發費用10%、最低增值率30%計算，丙公司以股權購買方式需多交土地增值稅=（3000-1000）×1.3×0.3=780（萬元）。

另外，根據《企業所得稅條例》第五十六條規定：“企業的各項資產，包括固定資產、生物資產、無形資產、長期待攤費用、投資資產、存貨等，以歷史成本為計稅基礎。前款所稱歷史成本，是指企業取得該項資產時實際發生的支出。”乙公司的土地使用權在企業所得稅計稅成本仍為1000萬元，丙公司以股權購買方式需多交企業所得稅=（3000-1000）×0.25=500（萬元）。

丙公司總計需多交稅=500+780=1280（萬元）

簡單計算公式就是股權溢價額外增加的稅負=（3000-1000）×（0.25+0.3×1.3）=1280（萬元）。

經過對比可以發現，甲公司節稅713.8萬元，是建立在丙公司增加稅負1280萬元基礎上的，當兩個公司對于稅法相同熟悉并且關注的時候，這種籌劃是無法實施的。

因而有利于實施的籌劃方案，應該是結合交易上下游綜合考慮節稅的方案，這樣上下游交易雙方才能配合實施。

問題11：乙公司決定改用該地塊土地使用權投資成立丁公司，再通過轉讓丁公司股權的方式來實現實質上的轉讓土地使用權，是否產生節稅效果？

（一）乙公司節稅測算

根據《財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業稅問題的通知》（財稅［2002］191號）的規定：“以無形資產、不動產投資入股，與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業稅?！彼?，乙公司決定改用該地塊土地使用權投資成立丁公司，再通過轉讓丁公司股權的方式來實現實質上的轉讓土地使用權，避開了營業稅。

乙公司節約營業稅=3000×0.056=168（萬元）

乙公司投資環節同樣產生土地增值稅，但屬于決策無關變量不予考慮。

（二）丁公司稅收測算

籌劃會增加稅收等成本，其中：丁公司增加契稅=3000×0.04=120（萬）?？傮w上籌劃略優，考慮到公司開辦的相關費用，籌劃已不具有明顯優勢。

我的經驗

根據財稅［2012］4號的規定，“同一投資主體內部所屬企業之間土地、房屋權屬的劃轉，包括母公司與其全資子公司之間，同一公司所屬全資子公司之間，同一自然人與其設立的個人獨資企業、一人有限公司之間土地、房屋權屬的劃轉，免征契稅。”雖然目前已有案例表明，部分稅務機關認同投資屬于劃轉的一種，對于母公司與其全資子公司之間的不動產投資可以免征契稅，但筆者仍持非常謹慎的態度，認為該經驗不具有在全國范圍內推廣的可能。

風險提示

渝地稅發［2010］167號：“財稅字［1995］48號文件規定，以房地產進行投資、聯營，投資、聯營的一方以土地（房地產）作價入股進行投資或作為聯營條件，將房地產轉讓到所投資、聯營的企業中時，暫免征收土地增值稅。對上述投資方以股權交易、投資、聯營等方式作價進行投資的，投資方沒有繳納土地增值稅的，被投資企業接受股權交易、投資、聯營的土地（房地產）價值，不準予以扣除?！?/p>

財稅［2015］5號對企業重組過程中的土地增值稅優惠做了重大修改，大大減少了重組業務中土地增值稅的優惠力度，將投資、合并、分立等重組行為的土地增值稅由免稅改為不征稅，本質上將稅收優惠從免稅變成了遞延納稅。

目前，通過合并、分立、投資進行企業重組，規避土地增值稅通常只在同一集團內的關聯企業之間才有實際意義。