專題一 刑法概說

考點1 罪刑法定原則

禁止溯及既往（事前的罪刑法定）

這是指犯罪及其懲罰必須在行為前預先規定，刑法不得對在其公布、施行前的行為進行追溯適用。因此，罪刑法定原則的本質，是行為時法原則，即罪刑法定的“法”，只能是行為時就已明文確立的法。這一要求也被稱為禁止事后法。不過只禁止不利于被告人的事后法,不禁止有利于被告人的事后法。在法律有變更時,如果新法有利于被告人,可以溯及既往適用新法,但僅適用于未決案。

排斥習慣法（成文的罪刑法定）

根據預測可能性原理，罪刑規范應當具有明確性、穩定性。刑事司法應當以成文法為準,排斥習慣法。

只有立法機關（全國人大及其常委會）制定的成文刑法才能成為刑法的淵源。行政法規、行政規章、國際公約和條約、習慣、判例都不得作為刑法淵源。

禁止類推適用（嚴格的罪刑法定）

類推解釋,指解釋者明知刑法沒有將某種行為規定為犯罪,但以該行為具有危害性、行為人具有人身危險性等為由,將該行為比照刑法分則的相似條文定罪量刑。有利于被告人的合理的類推可以適用。

刑罰法規的適當（確定的罪刑法定）

明確性要求規定犯罪的法律條文必須清楚明確,使人能確切了解違法行為的內容,準確地確定犯罪行為與非罪行為的范圍。

禁止不確定刑，是指刑罰應當規定得清晰確定、判決宣告的刑罰必須確定。刑罰越不確定，越容易被濫用。

禁止處罰不當罰的行為，是指刑罰的適用應保持補充性、謙抑性，適用范圍應當遵循比例原則，合理適當。立法機關不能隨心所欲地確定犯罪范圍,只能將值得科處刑罰的行為規定為犯罪。禁止以不必要的精神、肉體的痛苦為內容的不人道的酷刑。