引言

一 緣起

（一）本書選題的確定

1996年，我從吉林大學法學院研究生畢業后分配至北京工作，在教學同時還兼職律師工作，體會到法律人的職業滿足和驕傲，也感受到太多艱辛和無奈，法律人的職業理想與現實屢屢沖突。于中國的律師而言，似乎現實是需要它的，有時卻顯得不重要，甚至是可有可無。中國律師的職業狀況始終與理想相去甚遠，似乎有一道無法逾越的障礙，無形地卻又真實地存在著，阻擋著成為它本應該的樣子。

我在吉林大學文科樓上的第一堂課是法學基礎理論課，時至今日，我依然讀法、學法、用法，算是終身以法律為業。窗外風雨時疏時緊，我一直提醒自己初心不移，多年來的法律從業生涯，我在感性和理性中盡量平衡，快樂著、滿足著，也困惑著、憤怒著，在堅持中妥協，在妥協中堅持，希望找尋出答案，以期現實如理想。

2009年我重入恩師霍存福先生門下，攻讀法律史博士學位，研究方向是法律文化。多年工作后再考博，還是有些辛苦的，博士入學考試后就給自己放了幾天假，去杭州小休，竟然巧遇霍存福老師在杭講學。西湖邊師生閑談時，霍老師提問：你是做律師的，考慮過沒有，清末中國開始有了律師，那么短的時間，出現那么多新的律師，都是怎么來的？原來的訟師又到哪兒去了？霍老師的問題看似簡單，但之后好一段時間里，我一直在查閱資料，卻沒有現成的答案。清末變法修律引發司法制度從傳統向近現代的巨大變革，中國近現代的律師制度由此創設，但具體到律師從何處來、訟師向何處去，沒有清晰的答案。

這不僅是個有趣的問題，也是一個有意義的研究選題。從晚清政府初創律師制度起，中國的律師即經歷著與其他國家迥然有異的獨特發展道路，當下律師執業的許多現實困惑，甚至可以追溯至律師制度創設之初，有些舊遺留至今存在，始終無法消除。歷史提供給后人的，總是深刻的和耐人尋味的。

（二）研究的意義及目的

1912年民國時期的《時報》上刊登了一篇名為“新陳代謝”的文章，提到發生一系列的新舊更替，其中就有“律師興、訟師滅”。律師制度作為西方司法制度的舶來品，在中國瞬間出現了，從訟師到律師，時人對新事物順理成章地接受了，中國的法律服務群體發生了新舊轉型。新的律師由哪些人構成，發展如何？舊的訟師是否還存在，其命運如何？新舊群體是兼容并收，還是舍舊立新？從舊到新的轉型是人的轉型，還是制度轉型？百年前法律服務群體的新陳代謝，對當下中國律師業的發展又有何影響？這些問題具有重要的研究意義和現實價值。

中國古代自春秋時就有訟師的活動，雖然訟師從未正式取得官方的法律地位，卻因為廣泛的民間需求而客觀存在，并且一直以獨特的方式生存并活躍于社會生活中。他們半地下、半公開地執業，實際上已經構成傳統社會的法律服務群體，至明清時期，在經濟發展水平較高的江南地區，已經發展到“詞訟必由訟師”的程度。傳統社會對訟師的態度，不管是民間的贊頌，還是官方的譴責，都可以反映出一個事實：訟師的活動非常活躍，已經具備一定的社會影響力。由此就難免形成這樣的局面：一直以獨特方式生存并活躍于傳統社會生活中的訟師群體，在清末司法體制變革中，完全被無視或漠視，取而代之的，是律師；嶄新的司法制度從西方直接移植引入，律師在中國瞬間出現了。

從訟師到律師，是法律服務群體從傳統向近現代的歷史轉型。伴隨著清末司法變革進程，“律師興、訟師滅”。本書盡可能突破現有認識的局限和不足，在梳理中國近現代律師制度創設的同時，關注歷史中的人和事件，探究律師群體的整體養成，追尋訟師群體消失軌跡，盡可能地展示出訟師與律師的執業交集狀態，對新舊法律服務群體的興亡進行探索，研究清末民初從訟師到律師法律服務群體的轉型問題。

本書既是對中國現代司法制度形成發展的探源，也是對傳統司法文化的審視，以期實現如下研究目的。

其一，盡可能全面搜集梳理特定歷史時期與訟師、律師相關的資料。挖掘客觀線索，觀察“律師興”“訟師亡”的背景條件，分析新從何處來、舊向何處去，客觀描述律師制度的創設和律師的出現以及訟師的消失，特別是訟師和律師的交集狀態。

其二，探尋舍舊立新的原因。探尋為何訟師沒有借改革傳統法制之機，從半地下的“非法”執業狀態轉化為合法的身份，為何訟師不在制度設計者的考慮范圍內；解讀訟師沒有轉型成為律師，卻消逝于社會的原因。

其三，思考當今中國司法文化中傳統與現代融合問題。任何西方舶來品的制度移植，其優良與否，并非為舶來品的本來基因所決定，而是與移植環境、土壤、過程關系重大，在法律移植和制度改良過程中，必然影響本土律師制度的基因塑造。

中國的律師制度自創設始，隨著時代的發展和社會的進步，無論是社會公眾對其的接受與認可，還是國家體制對其的鼓勵發展或容納，始終距離理想甚遠。中國的律師之路非坦途，時而進、時而退，歸根結底，不是自己法治土壤培育出的，必然要遭遇水土不服。如何兼容傳統與現代，汲取西方有益的制度經驗，取其精華、舍其糟粕，結合國情，立足本土實際，發展具有中國特色的律師制度，是值得法律人傾注熱忱并持續投入研究的課題。