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第四章 刑罰的具體運用

第一節 量刑

★第六十一條 [量刑依據]

對于犯罪分子決定刑罰的時候,應當根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害程度,依照本法的有關規定判處。

相關規定

《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

第十一條 對未成年罪犯適用刑罰,應當充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正。

對未成年罪犯量刑應當依照刑法第六十一條的規定,并充分考慮未成年人實施犯罪行為的動機和目的、犯罪時的年齡、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表現、個人成長經歷和一貫表現等因素。對符合管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯,應當依法適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰。

第六十二條 [從重、從輕處罰]

犯罪分子具有本法規定的從重處罰、從輕處罰情節的,應當在法定刑的限度以內判處刑罰。

★第六十三條 [減輕處罰]

犯罪分子具有本法規定的減輕處罰情節的,應當在法定刑以下判處刑罰;本法規定有數個量刑幅度的,應當在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內判處刑罰。[39]

犯罪分子雖然不具有本法規定的減輕處罰情節,但是根據案件的特殊情況,經最高人民法院核準,也可以在法定刑以下判處刑罰。

《最高人民法院公報》2007年第1期

福建省龍海市人民檢察院訴楊某某故意傷害案

[裁判摘要]行為人毆打他人并致人死亡,已構成故意傷害罪,但被害人死亡的主要原因是其生前患有嚴重疾病,行為人的毆打行為不是被害人死亡的主要原因,僅是被害人死亡誘因的,行為人不應對被害人的死亡結果承擔全部責任。在這種特殊情況下,如果行為人不具備法定減輕處罰情節,可以適用刑法第六十三條第二款的規定,在法定刑以下判處刑罰。

第六十四條 [違法犯罪物品的處理]

犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產,應當及時返還違禁品和供犯罪所用的本人財物,應當予以沒收。沒收的財物和罰金,一律上繳國庫,不得挪用和自行處理。

真題示例

違法所得的追繳和責令退賠(2016/2/8)

《刑法》第64條前段規定:“犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠”。關于該規定的適用,下列哪一選項是正確的?[40]

A.甲以賭博為業,但手氣欠佳輸掉200萬元。輸掉的200萬元屬于賭資,應責令甲全額退賠

B.乙挪用公款炒股獲利500萬元用于購買房產(案發時貶值為300萬元),應責令乙退賠500萬元

C.丙向國家工作人員李某行賄100萬元。除向李某追繳100萬元外,還應責令丙退賠100萬元

D.丁與王某共同竊取他人財物30萬元。因二人均應對30萬元負責,故應向二人各追繳30萬元

第二節 累犯

★第六十五條 [一般累犯]

被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執行完畢或者赦免以后,在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰,但是過失犯罪不滿十八周歲的人犯罪的除外。[41]

前款規定的期限,對于被假釋的犯罪分子,從假釋期滿之日起計算。

真題示例

累犯;假釋(2015/2/10)

關于累犯,下列哪一選項是正確的?[42]

A.對累犯和犯罪集團的積極參加者,不適用緩刑

B.對累犯,如假釋后對所居住的社區無不良影響的,法院可決定假釋

C.對被判處無期徒刑的累犯,根據犯罪情節等情況,法院可同時決定對其限制減刑

D.犯恐怖活動犯罪被判處有期徒刑4年,刑罰執行完畢后的第12年又犯黑社會性質的組織犯罪的,成立累犯

相關規定

《刑法》第74條、第81條第2款

《最高人民檢察院關于認定累犯如何確定刑罰執行完畢以后“五年以內”起始日期的批復》[43]

刑法第六十五條第一款規定的“刑罰執行完畢”,是指刑罰執行到期應予釋放之日。認定累犯,確定刑罰執行完畢以后“五年以內”的起始日期,應當從刑滿釋放之日起計算。

★第六十六條 [特別累犯]

危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子,在刑罰執行完畢或者赦免以后,在任何時候再犯上述任一類罪的,都以累犯論處。[44]

真題示例

緩刑;累犯;假釋(2014/2/55)

關于刑罰的具體運用,下列哪些選項是錯誤的?[45]

A.甲1998年因間諜罪被判處有期徒刑4年。2010年,甲因參加恐怖組織罪被判處有期徒刑8年。甲構成累犯

B.乙因倒賣文物罪被判處有期徒刑1年,罰金5000元;因假冒專利罪被判處有期徒刑2年,罰金5000元。對乙數罪并罰,決定執行有期徒刑2年6個月,罰金1萬元。此時,即使乙符合緩刑的其他條件,也不可對乙適用緩刑

C.丙因無錢在網吧玩游戲而搶劫,被判處有期徒刑1年緩刑1年,并處罰金2000元,同時禁止丙在12個月內進入網吧。若在考驗期限內,丙仍常進網吧,情節嚴重,則應對丙撤銷緩刑

D.丁系特殊領域專家,因貪污罪被判處有期徒刑8年。丁遵守監規,接受教育改造,有悔改表現,無再犯危險。1年后,因國家科研需要,經最高法院核準,可假釋丁

第三節 自首和立功

?第六十七條 [一般自首]

犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。

[特別自首]

被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。

[坦白]

犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節,但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行,避免特別嚴重后果發生的,可以減輕處罰。[46]2019年回憶~自首、立功、行賄罪;2011年真題~自首

真題示例

★自首的成立條件(2017/2/9)

關于自首,下列哪一選項是正確的?[47]

A.甲綁架他人作為人質并與警察對峙,經警察勸說放棄了犯罪。甲是在“犯罪過程中”而不是“犯罪以后”自動投案,不符合自首條件

B.乙交通肇事后留在現場救助傷員,并報告交管部門發生了事故。交警到達現場詢問時,乙否認了自己的行為。乙不成立自首

C.丙故意殺人后如實交代了自己的客觀罪行,司法機關根據其交代認定其主觀罪過為故意,丙辯稱其為過失。丙不成立自首

D.丁犯罪后,僅因形跡可疑而被盤問、教育,便交代了自己所犯罪行,但拒不交代真實身份。丁不屬于如實供述,不成立自首

最高人民檢察院指導案例檢例第82號

錢某故意傷害案

[要旨]檢察機關應當健全量刑協商機制,規范認罪認罰案件量刑建議的形成過程。依法聽取犯罪嫌疑人、辯護人或者值班律師的意見,通過出示有關證據、釋法說理等方式,結合案件事實和情節開展量刑協商,促進協商一致。注重運用司法救助等制度措施化解矛盾,提升辦案質效。

相關規定

《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》[48]

第一條 根據刑法第六十七條第一款的規定,犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。

(一)自動投案,是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關發覺,或者雖被發覺,但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時,主動、直接向公安機關、人民檢察院或者人民法院投案。

犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉基層組織或者其他有關負責人員投案的;犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果,委托他人先代為投案,或者先以信電投案的;罪行尚未被司法機關發覺,僅因形跡可疑,被有關組織或者司法機關盤問、教育后,主動交代自己的罪行的;犯罪后逃跑,在被通緝、追捕過程中,主動投案的;經查實確已準備去投案,或者正在投案途中,被公安機關捕獲的,應當視為自動投案。

并非出于犯罪嫌疑人主動,而是經親友規勸、陪同投案的;公安機關通知犯罪嫌疑人的親友,或者親友主動報案后,將犯罪嫌疑人送去投案的,也應當視為自動投案。

犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的,不能認定為自首。

(二)如實供述自己的罪行,是指犯罪嫌疑人自動投案后,如實交代自己的主要犯罪事實。

犯有數罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數罪中部分犯罪的,只對如實供述部分犯罪的行為,認定為自首

共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如實供述自己的罪行,還應當供述所知的同案犯,主犯則應當供述所知其他同案犯的共同犯罪事實,才能認定為自首。

犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的,不能認定為自首;但在一審判決前又能如實供述的,應當認定為自首。

第二條 根據刑法第六十七條第二款的規定,被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如實供述司法機關尚未掌握的罪行,與司法機關已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的,以自首論。

第三條 根據刑法第六十七條第一款的規定,對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰;對于犯罪較輕的,可以免除處罰。具體確定從輕、減輕還是免除處罰,應當根據犯罪輕重,并考慮自首的具體情節。

第四條 被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如實供述司法機關尚未掌握的罪行,與司法機關已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的,可以酌情從輕處罰;如實供述的同種罪行較重的,一般應當從輕處罰。

?第六十八條 [立功]

犯罪分子有揭發他人犯罪行為,查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件等立功表現的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現的,可以減輕或者免除處罰。[49]2019年回憶~自首、立功、行賄罪;2011年真題~立功

真題示例

自首;坦白;立功(2014/2/12)

甲(民營企業銷售經理)因合同詐騙罪被捕。在偵查期間,甲主動供述曾向國家工作人員乙行賄9萬元,司法機關遂對乙進行追訴。后查明,甲的行為屬于單位行賄,行賄數額尚未達到單位行賄罪的定罪標準。甲的主動供述構成下列哪一量刑情節?[50]

A.坦白 B.立功

C.自首 D.準自首

相關規定

《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》

第五條 根據刑法第六十八條第一款的規定,犯罪分子到案后有檢舉、揭發他人犯罪行為,包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發同案犯共同犯罪以外的其他犯罪,經查證屬實;提供偵破其他案件的重要線索,經查證屬實;阻止他人犯罪活動;協助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯);具有其他有利于國家和社會的突出表現的,應當認定為有立功表現。

第六條 共同犯罪案件的犯罪分子到案后,揭發同案犯共同犯罪事實的,可以酌情予以從輕處罰。

第七條 根據刑法第六十八條第一款的規定,犯罪分子有檢舉、揭發他人重大犯罪行為,經查證屬實;提供偵破其他重大案件的重要線索,經查證屬實;阻止他人重大犯罪活動;協助司法機關抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯);對國家和社會有其他重大貢獻等表現的,應當認定為有重大立功表現。

前款所稱“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的標準,一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區、直轄市或者全國范圍內有較大影響等情形。

第四節 數罪并罰

?第六十九條 [判決宣告前一人犯數罪的并罰]

判決宣告以前一人犯數罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上,酌情決定執行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年。

數罪中有判處有期徒刑和拘役的,執行有期徒刑。數罪中有判處有期徒刑和管制,或者拘役和管制的,有期徒刑、拘役執行完畢后,管制仍須執行。

數罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執行,其中附加刑種類相同的,合并執行,種類不同的,分別執行。[51]2018年回憶~數罪并罰

真題示例

★數罪并罰(2016/2/55)

判決宣告以前一人犯數罪,數罪中有判處(1)和(2)的,執行(3);數罪中所判處的(4),仍須執行。將下列哪些選項內容填入以上相應括號內是正確的?[52]

A.(1)死刑(2)有期徒刑(3)死刑(4)罰金

B.(1)無期徒刑(2)拘役(3)無期徒刑(4)沒收財產

C.(1)有期徒刑(2)拘役(3)有期徒刑(4)附加刑

D.(1)拘役(2)管制(3)拘役(4)剝奪政治權利

★第七十條 [判決宣告后刑罰執行完畢前發現漏罪的并罰]

判決宣告以后,刑罰執行完畢以前,發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當對新發現的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規定,決定執行的刑罰。已經執行的刑期,應當計算在新判決決定的刑期以內

真題示例

數罪并罰(2017/2/55)

關于數罪并罰,下列哪些選項是正確的?[53]

A.甲犯某罪被判處有期徒刑2年,犯另一罪被判處拘役6個月。對甲只需執行有期徒刑

B.乙犯某罪被判處有期徒刑2年,犯另一罪被判處管制1年。對乙應在有期徒刑執行完畢后,繼續執行管制

C.丙犯某罪被判處有期徒刑6年,執行4年后發現應被判處拘役的漏罪。數罪并罰后,對丙只需再執行尚未執行的2年有期徒刑

D.丁犯某罪被判處有期徒刑6年,執行4年后被假釋,在假釋考驗期內犯應被判處1年管制的新罪。對丁再執行2年有期徒刑后,執行1年管制

★第七十一條 [判決宣告后刑罰執行完畢前又犯新罪的并罰]

判決宣告以后,刑罰執行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應當對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執行的刑罰后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規定,決定執行的刑罰。

第五節 緩刑

★第七十二條 [緩刑的適用條件]

對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同時符合下列條件的,可以宣告緩刑,對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女已滿七十五周歲的人,應當宣告緩刑:

(一)犯罪情節較輕;

(二)有悔罪表現;

(三)沒有再犯罪的危險;

(四)宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。

宣告緩刑,可以根據犯罪情況,同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動,進入特定區域、場所接觸特定的人。

[被宣告緩刑的犯罪分子的附加刑的執行]

被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍須執行。[54]

真題示例

★緩刑;累犯(2017/2/56)

關于緩刑的適用,下列哪些選項是錯誤的?[55]

A.甲犯搶劫罪,所適用的是“三年以上十年以下有期徒刑”的法定刑,緩刑只適用于被判處拘役或者3年以下有期徒刑的罪犯,故對甲不得判處緩刑

B.乙犯故意傷害罪與代替考試罪,分別被判處6個月拘役與1年管制。由于管制不適用緩刑,對乙所判處的拘役也不得適用緩刑

C.丙犯為境外非法提供情報罪,被單處剝奪政治權利,執行完畢后又犯幫助恐怖活動罪,被判處拘役6個月。對丙不得宣告緩刑

D.丁17周歲時犯搶劫罪被判處有期徒刑5年,刑滿釋放后的第4年又犯盜竊罪,應當判處有期徒刑2年。對丁不得適用緩刑

最高人民法院指導案例14號

董某某、宋某某搶劫案

[裁判要點]對判處管制或者宣告緩刑的未成年被告人,可以根據其犯罪的具體情況以及禁止事項與所犯罪行的關聯程度,對其適用“禁止令”。對于未成年人因上網誘發犯罪的,可以禁止其在一定期限內進入網吧等特定場所。

相關規定

《刑法》第449條

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關問題的規定(試行)》第1~13條

★第七十三條 [緩刑的考驗期限]

拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下,但是不能少于二個月。

有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。

緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。

第七十四條 [累犯不適用緩刑]

對于累犯犯罪集團的首要分子,不適用緩刑。[56]

相關規定《刑法》第65、66條

第七十五條 [緩刑犯應遵守的規定]

被宣告緩刑的犯罪分子,應當遵守下列規定:

(一)遵守法律、行政法規,服從監督;

(二)按照考察機關的規定報告自己的活動情況;

(三)遵守考察機關關于會客的規定;

(四)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經考察機關批準。

第七十六條 [緩刑的考察機關及其積極后果]

對宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內,依法實行社區矯正,如果沒有本法第七十七條規定的情形,緩刑考驗期滿,原判的刑罰就不再執行,并公開予以宣告。[57]

真題示例

緩刑的認定與適用(2011/2/10)

關于緩刑的適用,下列哪一選項是錯誤的?[58]

A.被宣告緩刑的犯罪分子,在考驗期內再犯罪的,應當數罪并罰,且不得再次宣告緩刑

B.對于被宣告緩刑的犯罪分子,可以同時禁止其從事特定活動,進入特定區域、場所,接觸特定的人

C.對于黑社會性質組織的首要分子,不得適用緩刑

D.被宣告緩刑的犯罪分子,在考驗期內由公安機關考察,所在單位或者基層組織予以配合

★第七十七條 [緩刑的撤銷及其處理]

被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內犯新罪或者發現判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發現的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規定,決定執行的刑罰。

被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內,違反法律、行政法規或者國務院有關部門關于緩刑的監督管理規定,或者違反人民法院判決中的禁止令,情節嚴重的,應當撤銷緩刑,執行原判刑罰。[59]

真題示例

★緩刑;假釋(2013/2/11)

被宣告______的犯罪分子,在______考驗期內犯新罪或者發現判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷______,對新犯的罪或者新發現的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照《刑法》第69條的規定,決定執行的刑罰。

關于三個空格的填充內容,下列哪一選項是正確的?[60]

A.均應填“假釋”

B.均應填“緩刑”

C.既可均填“假釋”,也可均填“緩刑”

D.既不能均填“假釋”,也不能均填“緩刑”

第六節 減刑

★第七十八條 [減刑的適用條件與限度]

被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執行期間,如果認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現的,或者有立功表現的,可以減刑;有下列重大立功表現之一的,應當減刑

(一)阻止他人重大犯罪活動的;

(二)檢舉監獄內外重大犯罪活動,經查證屬實的;

(三)有發明創造或者重大技術革新的;

(四)在日常生產、生活中舍己救人的;

(五)在抗御自然災害或者排除重大事故中,有突出表現的;

(六)對國家和社會有其他重大貢獻的。

減刑以后實際執行的刑期不能少于下列期限:

(一)判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;

(二)判處無期徒刑的,不能少于十三年

(三)人民法院依照本法第五十條第二款規定限制減刑的死刑緩期執行的犯罪分子,緩期執行期滿后依法減為無期徒刑的,不能少于二十五年,緩期執行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的,不能少于二十年[61]

真題示例

減刑;假釋(2017/2/11)

在符合“執行期間,認真遵守監規,接受教育改造”的前提下,關于減刑、假釋的分析,下列哪一選項是正確的?[62]

A.甲因爆炸罪被判處有期徒刑12年,已服刑10年,確有悔改表現,無再犯危險。對甲可以假釋

B.乙因行賄罪被判處有期徒刑9年,已服刑5年,確有悔改表現,無再犯危險。對乙可優先適用假釋

C.丙犯貪污罪被判處無期徒刑,拒不交代貪污款去向,一直未退贓。丙已服刑20年,確有悔改表現,無再犯危險。對丙可假釋

D.丁因盜竊罪被判處有期徒刑5年,已服刑3年,一直未退贓。丁雖在服刑中有重大技術革新,成績突出,對其也不得減刑

相關規定

《刑法》第50條

《最高人民法院關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律的規定》[63]

第二條 對于罪犯符合刑法第七十八條第一款規定“可以減刑”條件的案件,在辦理時應當綜合考察罪犯犯罪的性質和具體情節、社會危害程度、原判刑罰及生效裁判中財產性判項的履行情況、交付執行后的一貫表現等因素。

第三條 “確有悔改表現”是指同時具備以下條件:

(一)認罪悔罪;

(二)遵守法律法規及監規,接受教育改造;

(三)積極參加思想、文化、職業技術教育;

(四)積極參加勞動,努力完成勞動任務。

對職務犯罪、破壞金融管理秩序和金融詐騙犯罪、組織(領導、參加、包庇、縱容)黑社會性質組織犯罪等罪犯,不積極退贓、協助追繳贓款贓物、賠償損失,或者服刑期間利用個人影響力和社會關系等不正當手段意圖獲得減刑、假釋的,不認定其“確有悔改表現”。

罪犯在刑罰執行期間的申訴權利應當依法保護,對其正當申訴不能不加分析地認為是不認罪悔罪。

第四條 具有下列情形之一的,可以認定為有“立功表現”:

(一)阻止他人實施犯罪活動的;

(二)檢舉、揭發監獄內外犯罪活動,或者提供重要的破案線索,經查證屬實的;

(三)協助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人的;

(四)在生產、科研中進行技術革新,成績突出的;

(五)在抗御自然災害或者排除重大事故中,表現積極的;

(六)對國家和社會有其他較大貢獻的。

第(四)項、第(六)項中的技術革新或者其他較大貢獻應當由罪犯在刑罰執行期間獨立或者為主完成,并經省級主管部門確認。

第五條 具有下列情形之一的,應當認定為有“重大立功表現”:

(一)阻止他人實施重大犯罪活動的;

(二)檢舉監獄內外重大犯罪活動,經查證屬實的;

(三)協助司法機關抓捕其他重大犯罪嫌疑人的;

(四)有發明創造或者重大技術革新的;

(五)在日常生產、生活中舍己救人的;

(六)在抗御自然災害或者排除重大事故中,有突出表現的;

(七)對國家和社會有其他重大貢獻的。

第(四)項中的發明創造或者重大技術革新應當是罪犯在刑罰執行期間獨立或者為主完成并經國家主管部門確認的發明專利,且不包括實用新型專利和外觀設計專利;第(七)項中的其他重大貢獻應當由罪犯在刑罰執行期間獨立或者為主完成,并經國家主管部門確認。

第十二條 被判處死刑緩期執行的罪犯經過一次或者幾次減刑后,其實際執行的刑期不得少于十五年,死刑緩期執行期間不包括在內

死刑緩期執行罪犯在緩期執行期間不服從監管、抗拒改造,尚未構成犯罪的,在減為無期徒刑后再減刑時應當適當從嚴。

第十三條 被限制減刑的死刑緩期執行罪犯,減為無期徒刑后,符合減刑條件的,執行五年以上方可減刑。減刑間隔時間和減刑幅度依照本規定第十一條的規定執行。

第十四條 被限制減刑的死刑緩期執行罪犯,減為有期徒刑后再減刑時,一次減刑不超過六個月有期徒刑,兩次減刑間隔時間不得少于二年。有重大立功表現的,間隔時間可以適當縮短,但一次減刑不超過一年有期徒刑。

第十五條 對被判處終身監禁的罪犯,在死刑緩期執行期滿依法減為無期徒刑的裁定中,應當明確終身監禁,不得再減刑或者假釋。

第十六條 被判處管制、拘役的罪犯,以及判決生效后剩余刑期不滿二年有期徒刑的罪犯,符合減刑條件的,可以酌情減刑,減刑起始時間可以適當縮短,但實際執行的刑期不得少于原判刑期的二分之一。

第十七條 被判處有期徒刑罪犯減刑時,對附加剝奪政治權利的期限可以酌減。酌減后剝奪政治權利的期限,不得少于一年。

被判處死刑緩期執行、無期徒刑的罪犯減為有期徒刑時,應當將附加剝奪政治權利的期限減為七年以上十年以下,經過一次或者幾次減刑后,最終剝奪政治權利的期限不得少于三年。

第十八條 被判處拘役或者三年以下有期徒刑,并宣告緩刑的罪犯,一般不適用減刑。

前款規定的罪犯在緩刑考驗期內有重大立功表現的,可以參照刑法第七十八條的規定予以減刑,同時應當依法縮減其緩刑考驗期??s減后,拘役的緩刑考驗期限不得少于二個月,有期徒刑的緩刑考驗期限不得少于一年。

第十九條 對在報請減刑前的服刑期間不滿十八周歲,且所犯罪行不屬于刑法第八十一條第二款規定情形的罪犯,認罪悔罪,遵守法律法規及監規,積極參加學習、勞動,應當視為確有悔改表現。

對上述罪犯減刑時,減刑幅度可以適當放寬,或者減刑起始時間、間隔時間可以適當縮短,但放寬的幅度和縮短的時間不得超過本規定中相應幅度、時間的三分之一。

第二十條 老年罪犯、患嚴重疾病罪犯或者身體殘疾罪犯減刑時,應當主要考察其認罪悔罪的實際表現。

對基本喪失勞動能力,生活難以自理的上述罪犯減刑時,減刑幅度可以適當放寬,或者減刑起始時間、間隔時間可以適當縮短,但放寬的幅度和縮短的時間不得超過本規定中相應幅度、時間的三分之一。

第二十一條 被判處有期徒刑、無期徒刑的罪犯在刑罰執行期間又故意犯罪,新罪被判處有期徒刑的,自新罪判決確定之日起三年內不予減刑;新罪被判處無期徒刑的,自新罪判決確定之日起四年內不予減刑。

罪犯在死刑緩期執行期間又故意犯罪,未被執行死刑的,死刑緩期執行的期間重新計算,減為無期徒刑后五年內不予減刑。

被判處死刑緩期執行罪犯減刑后,在刑罰執行期間又故意犯罪的,依照第一款規定處理。

《最高人民法院關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律的補充規定》[64]

第一條 對拒不認罪悔罪的,或者確有履行能力而不履行或者不全部履行生效裁判中財產性判項的,不予假釋,一般不予減刑。

第二條 被判處十年以上有期徒刑,符合減刑條件的,執行三年以上方可減刑;被判處不滿十年有期徒刑,符合減刑條件的,執行二年以上方可減刑。

確有悔改表現或者有立功表現的,一次減刑不超過六個月有期徒刑;確有悔改表現并有立功表現的,一次減刑不超過九個月有期徒刑;有重大立功表現的,一次減刑不超過一年有期徒刑。

被判處十年以上有期徒刑的,兩次減刑之間應當間隔二年以上;被判處不滿十年有期徒刑的,兩次減刑之間應當間隔一年六個月以上。

第三條 被判處無期徒刑,符合減刑條件的,執行四年以上方可減刑。

確有悔改表現或者有立功表現的,可以減為二十三年有期徒刑;確有悔改表現并有立功表現的,可以減為二十二年以上二十三年以下有期徒刑;有重大立功表現的,可以減為二十一年以上二十二年以下有期徒刑。

無期徒刑減為有期徒刑后再減刑時,減刑幅度比照本規定第二條的規定執行。兩次減刑之間應當間隔二年以上。

第四條 被判處死刑緩期執行的,減為無期徒刑后,符合減刑條件的,執行四年以上方可減刑。

確有悔改表現或者有立功表現的,可以減為二十五年有期徒刑;確有悔改表現并有立功表現的,可以減為二十四年六個月以上二十五年以下有期徒刑;有重大立功表現的,可以減為二十四年以上二十四年六個月以下有期徒刑。

減為有期徒刑后再減刑時,減刑幅度比照本規定第二條的規定執行。兩次減刑之間應當間隔二年以上。

第五條 罪犯有重大立功表現的,減刑時可以不受上述起始時間和間隔時間的限制。

第六條 對本規定所指貪污賄賂罪犯適用假釋時,應當從嚴掌握。

★第七十九條 [減刑的程序]

對于犯罪分子的減刑,由執行機關向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應當組成合議庭進行審理,對確有悔改或者立功事實的,裁定予以減刑。非經法定程序不得減刑。

第八十條 [無期徒刑減刑的刑期計算]

無期徒刑減為有期徒刑的刑期,從裁定減刑之日起計算。

真題示例

減刑和假釋的適用(2013/2/57)

關于減刑、假釋的適用,下列哪些選項是錯誤的?[65]

A.對所有未被判處死刑的犯罪分子,如認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現,或者有立功表現的,均可減刑

B.無期徒刑減為有期徒刑的刑期,從裁定被執行之日起計算

C.被宣告緩刑的犯罪分子,不符合“認真遵守監規,接受教育改造”的減刑要件,不能減刑

D.在假釋考驗期限內犯新罪,假釋考驗期滿后才發現的,不得撤銷假釋

第七節 假釋

★第八十一條 [假釋的適用條件]

被判處有期徒刑的犯罪分子,執行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執行十三年以上,如果認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現,沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經最高人民法院核準,可以不受上述執行刑期的限制。

累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋

對犯罪分子決定假釋時,應當考慮其假釋后對所居住社區的影響。[66]

真題示例

★假釋(2014/2/11)

甲因在學校飯堂投毒被判處8年有期徒刑。服刑期間,甲認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現。關于甲的假釋,下列哪一說法是正確的?[67]

A.可否假釋,由檢察機關決定

B.可否假釋,由執行機關決定

C.服刑4年以上才可假釋

D.不得假釋

相關規定

《刑法》第65、66條

《最高人民法院關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律的規定》

第二十二條 辦理假釋案件,認定“沒有再犯罪的危險”,除符合刑法第八十一條規定的情形外,還應當根據犯罪的具體情節、原判刑罰情況,在刑罰執行中的一貫表現,罪犯的年齡、身體狀況、性格特征,假釋后生活來源以及監管條件等因素綜合考慮。

第二十三條 被判處有期徒刑的罪犯假釋時,執行原判刑期二分之一的時間,應當從判決執行之日起計算,判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日。

被判處無期徒刑的罪犯假釋時,刑法中關于實際執行刑期不得少于十三年的時間,應當從判決生效之日起計算。判決生效以前先行羈押的時間不予折抵。

被判處死刑緩期執行的罪犯減為無期徒刑或者有期徒刑后,實際執行十五年以上,方可假釋,該實際執行時間應當從死刑緩期執行期滿之日起計算。死刑緩期執行期間不包括在內,判決確定以前先行羈押的時間不予折抵

第八十二條 [假釋的程序]

對于犯罪分子的假釋,依照本法第七十九條規定的程序進行。非經法定程序不得假釋。

★第八十三條 [假釋的考驗期限]

有期徒刑的假釋考驗期限,為沒有執行完畢的刑期無期徒刑的假釋考驗期限為十年。

假釋考驗期限,從假釋之日起計算。

★第八十四條 [假釋犯應遵守的規定]

被宣告假釋的犯罪分子,應當遵守下列規定:

(一)遵守法律、行政法規,服從監督;

(二)按照監督機關的規定報告自己的活動情況;

(三)遵守監督機關關于會客的規定;

(四)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經監督機關批準。

★第八十五條 [假釋考驗及其積極后果]

對假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內,依法實行社區矯正,如果沒有本法第八十六條規定的情形,假釋考驗期滿,就認為原判刑罰已經執行完畢,并公開予以宣告。[68]

★第八十六條 [假釋的撤銷及其處理]

被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內犯新罪,應當撤銷假釋,依照本法第七十一條的規定實行數罪并罰。

在假釋考驗期限內,發現被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷假釋,依照本法第七十條的規定實行數罪并罰。

被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內,有違反法律、行政法規或者國務院有關部門關于假釋的監督管理規定的行為,尚未構成新的犯罪的,應當依照法定程序撤銷假釋,收監執行未執行完畢的刑罰。[69]

真題示例

假釋的撤銷(2015/2/12)

關于假釋的撤銷,下列哪一選項是錯誤的?[70]

A.被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期內犯新罪的,應撤銷假釋,按照先減后并的方法實行并罰

B.被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期內嚴重違反假釋監督管理規定,即使假釋考驗期滿后才被發現,也應撤銷假釋

C.在假釋考驗期內,發現被假釋的犯罪分子在判決宣告前還有同種罪未判決的,應撤銷假釋

D.在假釋考驗期滿后,發現被假釋的犯罪分子在判決宣告前有他罪未判決的,應撤銷假釋,數罪并罰

相關規定《刑法》第77條

第八節 時 效

?第八十七條 [追訴期限]

犯罪經過下列期限不再追訴:

(一)法定最高刑為不滿五年有期徒刑的,經過五年

(二)法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的,經過十年;

(三)法定最高刑為十年以上有期徒刑的,經過十五年

(四)法定最高刑為無期徒刑、死刑的,經過二十年。如果二十年以后認為必須追訴的,須報請最高人民檢察院核準。2019年回憶~訴訟時效

真題示例

★追訴時效(2016/2/10)

關于追訴時效,下列哪一選項是正確的?[71]

A.《刑法》規定,法定最高刑為不滿5年有期徒刑的,經過5年不再追訴。危險駕駛罪的法定刑為拘役,不能適用該規定計算危險駕駛罪的追訴時效

B.在共同犯罪中,對主犯與從犯適用不同的法定刑時,應分別計算各自的追訴時效,不得按照主犯適用的法定刑計算從犯的追訴期限

C.追訴時效實際上屬于刑事訴訟的內容,刑事訴訟采取從新原則,故對刑法所規定的追訴時效,不適用從舊兼從輕原則

D.劉某故意殺人后逃往國外18年,在國外因偽造私人印章(在我國不構成犯罪)被通緝時潛回國內。4年后,其殺人案件被公安機關發現。因追訴時效中斷,應追訴劉某故意殺人的罪行

相關規定《刑法》第99條

★第八十八條 [不受追訴期限限制的情形]

在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后,逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制。

被害人在追訴期限內提出控告,人民法院、人民檢察院、公安機關應當立案而不予立案的,不受追訴期限的限制。

最高人民檢察院指導案例檢例第20號

馬世龍(搶劫)核準追訴案

[要旨]故意殺人、搶劫、強奸、綁架、爆炸等嚴重危害社會治安的犯罪,經過二十年追訴期限,仍然嚴重影響人民群眾安全感,被害方、案發地群眾、基層組織等強烈要求追究犯罪嫌疑人刑事責任,不追訴可能影響社會穩定或者產生其他嚴重后果的,對犯罪嫌疑人應當追訴。

最高人民檢察院指導案例檢例第22號

楊菊云(故意殺人)不核準追訴案

[要旨]1.因婚姻家庭等民間矛盾激化引發的犯罪,經過二十年追訴期限,犯罪嫌疑人沒有再犯罪危險性,被害人及其家屬對犯罪嫌疑人表示諒解,不追訴有利于化解社會矛盾、恢復正常社會秩序,同時不會影響社會穩定或者產生其他嚴重后果的,對犯罪嫌疑人可以不再追訴。

2.須報請最高人民檢察院核準追訴的案件,偵查機關在核準之前可以依法對犯罪嫌疑人采取強制措施。偵查機關報請核準追訴并提請逮捕犯罪嫌疑人,人民檢察院經審查認為必須追訴而且符合法定逮捕條件的,可以依法批準逮捕。

最高人民檢察院指導案例檢例第23號

蔡金星、陳國輝等(搶劫)不核準追訴案

[要旨]1.涉嫌犯罪已過二十年追訴期限,犯罪嫌疑人沒有再犯罪危險性,并且通過賠禮道歉、賠償損失等方式積極消除犯罪影響,被害方對犯罪嫌疑人表示諒解,犯罪破壞的社會秩序明顯恢復,不追訴不會影響社會穩定或者產生其他嚴重后果的,對犯罪嫌疑人可以不再追訴。

2.1997年9月30日以前實施的共同犯罪,已被司法機關采取強制措施的犯罪嫌疑人逃避偵查或者審判的,不受追訴期限限制。司法機關在追訴期限內未發現或者未采取強制措施的犯罪嫌疑人,應當受追訴期限限制;涉嫌犯罪應當適用的法定量刑幅度的最高刑為無期徒刑、死刑,犯罪行為發生二十年以后認為必須追訴的,須報請最高人民檢察院核準。

★第八十九條 [追訴期限的計算]

追訴期限從犯罪之日起計算;犯罪行為有連續或者繼續狀態的,從犯罪行為終了之日起計算。

[追訴期限的中斷]

在追訴期限以內又犯罪的,前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。

真題示例

追訴時效及計算(2015/2/60)

關于追訴時效,下列哪些選項是正確的?[72]

A.甲犯劫持航空器罪,即便經過30年,也可能被追訴

B.乙于2013年1月10日挪用公款5萬元用于結婚,2013年7月10日歸還。對乙的追訴期限應從2013年1月10日起計算

C.丙于2000年故意輕傷李某,直到2008年李某才報案,但公安機關未立案。2014年,丙因他事被抓。不能追訴丙故意傷害的刑事責任

D.丁與王某共同實施合同詐騙犯罪。在合同詐騙罪的追訴期屆滿前,王某單獨實施搶奪罪。對丁合同詐騙罪的追訴時效,應從王某犯搶奪罪之日起計算

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