05 公司章程照搬法條，是“暗爽”還是“暗礁”？

公司法里有一句話比較著名，就是“公司章程另有規定的除外”，據粗略統計大概有30余處可以章程進行任意約定的事項，這些另有約定的事項可以突破公司法的規定，適用其他已經約定的內容。而現實中，有很多創業者范本章程拿來就用，這將是“暗爽”還是“暗礁”，先來看一個案例。

[典型案例]

財大粗和高富帥是同學，畢業后共同創業設立了明星公司，分別占股70%、30%，因二人配合默契度高且善于抓住機會，公司發展勢頭迅猛，正在風生水起之時，突然天妒英才，大股東財大粗溘然長逝，其股東資格被繼承后，因其妻根本不懂經營竟然直接作出解散公司的決定。財大粗妻子解散公司雖然完全符合章程規定的“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過”。但是正是因為范本章程未對股東繼承進行任何特殊約定，直接導致小股東高富帥多年的心血化為烏有，可惜了一個大有前景的公司就敗在了一紙范本章程上：大多章程范本都直接照搬《公司法》第七十五條“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外”。如果未進行具體規定，合法繼承人可以繼承股東資格，這句話實則形同虛設。

退一步講，如果上述兩人一開始就在章程中明確約定不能繼承股東資格，繼承人只能取得股權中的財產權利，或者繼承人成為公司新股東須經另一方書面同意，如果不同意繼承人成為公司股東的，則有義務按照該部分股權對應的最近一期經審計的凈資產價格或與其他股東約定的價格收購被繼承股權等條款，這樣公司將避免被解散，未來會是外一番境地。

章程里類似這樣看似準確其實處處有陷阱的約定，實在需要提前用心擬定，如公司法定代表人安排給總經理還是董事長？而董事長又該如何選舉？公司對外投資和擔保由股東會還是董事會決定？股權比例分配及出資期限安排、不按出資比例分紅及優先認購新增資本、公司治理結構三會（股東會或股東大會、董事會、監事會）設計、公司控制權安排、提前規定公司解散之事由等，不一而足。可以說照搬法條擬定章程只能圖一時省事，要避免踩到陷阱還是需要盡量提前把條款規定好。

擬定有限公司章程，務必重點關注根據公司法規定的以下24處彈性空間。

1.公司法定代表人按照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任（第十三條）；

2.公司章程對公司對外擔保的作出由股東大會或者董事會決定，公司對外擔保的限額（第十六條）；

3.全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資（第三十四條）；

4.公司章程可以對股東會法定職權以外的職權作出規定（第三十七條）；

5.股東會的定期會議按照公司章程的規定召開（第三十九條）；

6.公司章程關于召開股東會通知的規定，且該規定優先于《公司法》適用（第四十一條）；

7.公司章程關于股東在股東會上不按出資比例行使表決權的規定（第四十二條）；

8.公司章程關于股東會的議事方式和表決程序作出不違背《公司法》的規定（第四十三條）；

9.董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定（第四十四條）；

10.董事任期由公司章程規定（第四十五條）；

11.公司章程對董事會法定職權范圍之外的職權的規定（第四十六條）；

12.公司章程對董事會的議事方式和表決程序作出不違背《公司法》的規定（第四十八條）；

13.公司章程對經理職權的規定，且該規定優先于《公司法》適用（第四十九條）；

14.執行董事的職權由公司章程規定（第五十條）；

15.監事會中職工代表監事的具體比例由公司章程規定（第五十一條）；

16.公司章程對監事會法定職權范圍之外的職權的規定（第五十三條）；

17.公司章程對監事會的議事方式和表決程序作出不違背《公司法》的規定（第五十五條）；

18.國有獨資公司監事會成員中職工代表的具體比例由公司章程規定（第七十條）；

19.公司章程對股權轉讓的規定，且該規定優先于《公司法》適用（第七十一條）；

20.公司章程對自然人股東死后繼承問題的規定，且該規定優先于《公司法》適用（第七十五條）；

21.公司將財務會計報告送交各股東的期限由公司章程規定（第一百六十五條）；

22.公司章程規定公司聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所由股東會或者是董事會決定（第一百六十九條）；

23.公司章程對公司解散事由的規定（第一百八十條）；

24.公司章程對公司中高級管理人員范圍的規定（第二百一十六條）。

[引申法條]

《中華人民共和國公司法》

第二十五條 有限責任公司章程應當載明下列事項：

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經營范圍；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱；

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；

（六）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則；

（七）公司法定代表人；

（八）股東會會議認為需要規定的其他事項。

股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

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[1] 最高人民法院（2016）最高法民再238號（公報案例）。

[2] 可參考最高人民法院關于政協十三屆全國委員會第二次會議第2716號（科學技術類153號）提案的答復。