考點1 法的概念與特征

1.在小說《悲慘世界》中，心地善良的冉阿讓因偷一塊面包被判刑，他認為法律不公并屢次越獄，最終被加刑至19年。他出獄后逃離指定居住地，雖隱姓埋名卻仍遭警探沙威窮追不舍。沙威冷酷無情，篤信法律就是法律，對冉阿讓舍己救人、扶危濟困的善舉視而不見，直到被冉阿讓冒死相救，才因法律信仰崩潰而投河自盡。對此，下列說法正確的是：（2017/1/88，不定項）

A.如果認為不公正的法律不是法律，則可能得出冉阿讓并未犯罪的結論

B.沙威“篤信法律就是法律”表達了非實證主義的法律觀

C.冉阿讓強調法律的正義價值，沙威強調法律的秩序價值

D.法律的權威源自人們的擁護和信仰，缺乏道德支撐的法律無法得到人們自覺的遵守

【分析】自然法學認為國家制定的法律應該符合公平正義等道德觀念，不公正的法律是惡法，惡法非法，如果從自然法學的觀點看用來給冉阿讓定罪的法律并不公正，如果否定了其法律效力，則冉阿讓并未犯罪。故A對。

分析實證主義法學認為只要是國家立法機關通過法定的程序制定的規范都是法律，道德上的公正與否與法律是否具有效力沒有必然的聯系，“惡法亦法”，沙威篤信法律就是法律，表達了實證主義的法律觀。故B錯。

自然法學強調正義等道德價值，認為不正義的法律不是法律，冉阿讓持這種觀點。分析實證主義法學之所以強調惡法亦法，是因為在他們看來哪怕是惡法也比沒有法律強，因為即使惡法也有助于形成一定的社會秩序，沙威持這種觀點。故C對。

美國法律史學家伯爾曼說：“法律必須被信仰，否則它將形同虛設。”法律的權威性離不開國家強制力，但是人們內心的擁護和信仰，是更深層的保障，與人們的道德觀念嚴重背離的法律注定無法為人們自覺遵守，故D對。（ACD）

2.“法學作為科學無力回答正義的標準問題，因而是不是法與是不是正義的法是兩個必須分離的問題，道德上的善或正義不是法律存在并有效力的標準，法律規則不會因違反道德而喪失法的性質和效力，即使那些同道德嚴重對抗的法也依然是法。”關于這段話，下列說法正確的是：（2015/1/90，單選）

A.這段話既反映了實證主義法學派的觀點，也反映了自然法學派的基本立場

B.根據社會法學派的看法，法的實施可以不考慮法律的社會實效

C.根據分析實證主義法學派的觀點，內容正確性并非法的概念的定義要素

D.所有的法學學派均認為，法律與道德、正義等在內容上沒有任何聯系

【分析】題干的引文說，“即使那些同道德嚴重對抗的法也依然是法”，顯然體現的是分析實證主義“惡法亦法”的基本主張。自然法學派的主張與此觀點相反，他們認為法律必須接受正義等道德標準的判斷，其信條是：“惡法非法”。故A項的表述錯誤。

法律社會學以“社會實效”作為定義法律的首要標準。故B項的表述錯誤。

實證主義定義法的概念時考慮兩個要素：權威性制定和社會實效。內容的正確性為他們所不采。分析實證主義以權威性的制定為首要要素，以社會實效為第二位的要素。故C項的表述正確。

非實證主義法學認為法律與道德、正義等有內在的本質上的必然聯系。故D項的說法錯誤。（C）

3.法是以國家強制力為后盾，通過法律程序保證實現的社會規范。關于法的這一特征，下列哪些說法是正確的？（2013/1/55，多選）

A.法律具有保證自己得以實現的力量

B.法律具有程序性，這是區別于其他社會規范的重要特征

C.按照馬克思主義法學的觀點，法律主要依靠國家暴力作為外在強制的力量

D.自然力本質上屬于法的強制力之組成部分

【分析】規范都具有保證自己實現的力量，不按照自然法則辦事，會招致自然界報復；不按照社會規范行事，也會受到相應的懲罰。國家強制力是保證法律實施的最后力量，所以法律具有保證自己得以實現的力量。選項A正確。

法是調整人的行為的一種社會規范，是由公共權力機構制定或認可的具有特定形式的社會規范，是具有普遍性的社會規范，是以權利義務為內容的社會規范，是以國家強制力為后盾，通過法律程序保證實現的社會規范，是可訴的規范體系，具有可訴性。選項B、C正確。

自然力指自然界中存在、與人力無關的力量，比如水力、風力、太陽能等。保障法律實施的國家暴力是一種人為的力量，而非自然力。故D錯誤。（ABC）

4.關于實證主義法學和非實證主義法學，下列說法不正確的是：（2013/1/88，不定項）

A.實證主義法學認為，在“實際上是怎樣的法”與“應該是怎樣的法”之間不存在概念上的必然聯系

B.非實證主義法學在定義法的概念時并不必然排除社會實效性要素和權威性制定要素

C.所有的非實證主義法學都可以被看作是古典自然法學

D.僅根據社會實效性要素，并不能將實證主義法學派、非實證主義法學派和其他法學派（比如社會法學派）在法定義上的觀點區別開來

【分析】實證主義認為，在法與道德之間，在法律命令什么與正義要求什么之間，在“實際上是怎樣的法”與“應該是怎樣的法”之間，不存在概念上的必然聯系。A選項正確。

法實證主義是以“權威性制定”和“社會實效”為定義法的要素。有的實證主義者以權威性制定作為法的概念的定義要素，有的以社會實效作為定義法的要素，但是，更多的實證主義者是以這兩個要素的相互結合來定義法的概念的。以社會實效為首要要素的主要代表是法社會學和現實主義法學，以權威性制定為首要要素的是分析主義法學。非實證主義以內容的正確性作為法的概念的一個必要要素，這就意味著這類法的概念不排除社會實效和權威性制定的要素。B、D選項正確。

非實證主義包括傳統自然法學和第三條道路。C選項錯誤。（C）

5.卡爾·馬克思說：“在民主的國家里，法律就是國王；在專制的國家里，國王就是法律。”關于馬克思這段話的理解，下列哪一選項是錯誤的？（2012/1/9，單選）

A.從性質上看，有民主的法律，也有專制的法律

B.在實行民主的國家，君主或者國王不可以參與立法

C.在實行專制的國家，國王的意志可以上升為法律

D.實行民主的國家，也是實行法律至上原則的國家

【分析】馬克思這段話主要表明在民主的國家里與在專制的國家里法律的地位是不同的，實行民主的國家堅持法律至上的原則，但是不代表君主或者國王不可以參與立法，比如英國的法律就是以女王的名義頒布的。選項B錯誤。選項A、C、D都是正確的。（B）

6.下列有關“國法”的理解，哪些是不正確的？（2012/1/54，多選）

A.“國法”是國家法的另一種說法

B.“國法”僅指國家立法機關創制的法律

C.只有“國法”才有強制性

D.無論自然法學派，還是實證主義法學派，都可能把“國法”看作實在法

【分析】“國法”是指特定國家現行有效的法。不僅包括立法機關制定的法律（成文法），還包括判例法、習慣法和其他執行國法職能的法（如教會法）等。“國家法”指國家特定機關制定的法律（一般來說，包括成文法，判例法），“國法”包含“國家法”，“國法”的外延大于“國家法”。選項A、B錯誤。

社會規范都具有強制性，比如宗教規范、道德規范，所以并非只有“國法”才具有強制性。故C錯。

“實在法”指實際存在的法。在自然法學派看來，人世間的實在法有兩套系統：作為道德規范的自然法和人間統治者制定的制定法，制定法要獲得效力必須符合自然法。在實證主義法學看來，實際存在的只有人間統治者制定的法律，法律本質上與道德（自然法）無涉。所以，自然法學派和實證主義法學派都有可能把“國法”看作實在法，只是在實在法是否應該符合道德這個問題上有分歧，故選項D是正確的。（ABC）

7.法律格言說：“緊急時無法律。”關于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？（2009/1/6，單選）

A.在緊急狀態下是不存在法律的

B.人們在緊急狀態下采取緊急避險行為可以不受法律處罰

C.有法律，就不會有緊急狀態

D.任何時候，法律都以緊急狀態作為產生和發展的根本條件

【分析】無論是否有緊急狀態，法律一旦生效就是客觀存在的。在緊急狀態下不是不存在法律，而是正常時期制定的法律是否有效的問題。選項A錯誤。

人們在緊急狀態下采取緊急避險行為可以不受法律處罰，因為緊急避險是違法性阻卻事由。選項B正確。

法律并不能排除緊急狀態的出現。選項C錯誤。

緊急狀態很顯然不能成為法律產生和發展的根本條件。選項D錯誤。（B）

8.西方法律格言說：“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益。”關于這個格言的理解，下列哪一選項是錯誤的？（2008延緩/1/1，單選）

A.錯誤不是構成合法利益的前提

B.任何時候，行為人只要沒有錯誤，就應獲得利益

C.任何人只要行為正確，其利益就應得到保護

D.利益的獲得在一定程度上取決于行為的正確與錯誤

【分析】法律上的錯誤指的是故意和過失，在法律上錯誤是構成違法行為的要件之一。

“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益”這句話，直接的意思就是說不論什么人，都不能因為某種故意或過失的違法行為而獲得利益。因此A項說法正確。

B項的說法顯然是錯誤的，因為并不是沒有錯誤就應當獲得利益。

沒有錯誤，就是其行為是合法的，合法的行為產生的利益應當受到保護，故C正確。

利益的獲得在一定程度上取決于行為的正確與錯誤，錯誤的行為一定不能獲得利益，但是正確的行為有極大可能獲得利益。故D正確。（B）

9.西方法律格言說：“法律不強人所難”。關于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？（2008/1/1，單選）

A.凡是人能夠做到的，都是法律所要求的

B.對人所不知曉的事項，法律不得規定為義務

C.根據法律規定，人對不能預見的事項，不承擔過錯責任

D.天災是人所不能控制的，也不是法律加以調整的事項

【分析】法律僅僅調整人的部分外在交互行為，并不是人能做到所有的行為都需要法律來調整，故A錯誤。

對“法律不強人所難”的理解應該是法律的行為要求不能超過人的認知和能力，法律的要求應該是“常人”所能做到的，“常人”做不到的行為不應該確立為法律的義務，并不是說人不知道的行為不能確定為法律的義務，故B錯誤。

“法律不強人所難”要求，當追究一個人的行為責任時，一定要有期待可能性，即在當時的條件下，要有期待行為人實施合法行為的可能性，如果沒有期待可能性，則不承擔過錯責任，故C正確。

天災雖然是人不能控制的，但是對災害的預防及災后的救助仍然可以由法律來規定，故D錯。（C）

10.下列哪一選項體現了法律的可訴性特征？（2007/1/7，單選）

A.下一級的規范性法律文件因與上一級的規范性法律文件沖突而被宣布無效

B.公民和法人可以利用法律維護自己的權利

C.“一國兩制”原則體現在《香港特別行政區基本法》的制定過程中

D.道德規范上升為法律規范

【分析】法律的可訴性是指法律具有被任何人（包括公民和法人）在法律規定的機構（尤其是法院或者仲裁機構）中通過爭議解決程序（特別是訴訟程序）加以運用以維護自身權利的可能性。根據這個定義，我們可以看出，只有B是正確的。

A選項體現的是法律體系的統一性。C選項體現的是立法的指導原則。D選項體現的是對道德規范的立法認可，與可訴性沒有關系。（B）

11.根據馬克思主義法學的基本觀點，下列表述哪一項是正確的？（2004/1/1，單選）

A.法在本質上是社會成員公共意志的體現

B.法既執行政治職能，也執行社會公共職能

C.法最終決定于歷史傳統、風俗習慣、國家結構、國際環境等條件

D.法不受客觀規律的影響

【分析】A項否定了法的階級性：法的階級性是指：在階級對立的社會，法所體現的國家意志實際上是統治階級的意志。C項否定了法的物質制約性：法的物質制約性是指法是由一定社會物質生活條件所決定的。這里所說的“物質生活條件”是指與人類生存條件相關的物質資料的生產方式、地理環境、人口的增長及其密度等諸多方面，其中主要是統治階級建立政治統治所賴以生存的經濟基礎。法的物質制約性同法的階級性相比較，則是更深層次的本質屬性。它是法產生與存在的客觀基礎。D項明顯錯誤：馬克思主義法學對法所作的科學揭示，表明了法與客觀規律有著密切的聯系，表明了法作為一種社會現象是受客觀規律支配的。B項是對馬克思主義法學觀的正確理解。（B）

12.下列有關法的階級本質的表述中，哪些體現了馬克思主義法學關于法的本質學說?（2002/1/81，不定項）

A.一國的法在整體上是取得勝利并掌握國家政權的階級意志的體現

B.歷史上所有的法律僅僅是統治階級的意志的反映

C.法的本質根源于物質的生活關系

D.法所體現的統治階級的意志是統治階級內部各黨派、集團及每個成員意志的相加

【分析】馬克思主義的法律理論認為，法律是統治階級或取得勝利并掌握國家政權的階級的意志的表現，因此A項正確；法所體現的統治階級意志具有整體性，并非統治階級內部的各黨派、集團以及每個成員的個別意志，也不是它們的簡單相加，而是統治階級的整體意志、共同意志或根本意志，因此D項錯誤；在一定情況下，法的內容規定不僅反映統治階級的意志，而且同時又反映被統治階級的某些要求和愿望，因此B項錯誤；法律最終是由社會物質生活條件所決定的，根源于一個社會的物質生活關系，因此C項正確。（AC）

13.馬克思在《評普魯士最近的書報檢查令》中說：“只是由于我表現自己，只是由于我踏入現實的領域，我才進入受立法者支配的范圍。對于法律來說，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的對象。”關于這段話的理解，下列說法正確的是：（金題/多選）

A.法律調整的對象只能是人的行為，法律不應單純關注人的思想

B.一種言論或者思想在沒有外化為人的行為的時候，法律是不應當干預的

C.法律之所以只關注人的行為而不關注思想，在于思想無法有效地證明

D.人的所有行為都是法律調整的對象

【分析】法律調整的是人的行為，不調整人的思想，因為一個人的內心思想動機無法有效地予以證明，而法律適用講求以事實為根據，這里的事實應該是能為證據所證明的事實。法律調整人的行為，但是并非人的所有行為都是法律調整的對象，作為以權利和義務為內容的社會規范，法律只調整人與人之間的交互行為，即涉他行為或者社會關系，純粹的涉己行為并非法律調整的對象。故，ABC項正確。（ABC）