第二十八條 復(fù)議決定的作出

● 行政法規(guī)及文件

1.《行政復(fù)議法實(shí)施條例》（2007年5月29日 國務(wù)院令第499號(hào)）

第43條 依照行政復(fù)議法第二十八條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)模姓?fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定維持。

第44條 依照行政復(fù)議法第二十八條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，被申請人不履行法定職責(zé)的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定其在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)。

第45條 具體行政行為有行政復(fù)議法第二十八條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定撤銷、變更該具體行政行為或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷該具體行政行為或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。

第46條 被申請人未依照行政復(fù)議法第二十三條的規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定撤銷該具體行政行為。

第47條 具體行政行為有下列情形之一，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以決定變更：

（一）認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，但是明顯不當(dāng)或者適用依據(jù)錯(cuò)誤的；

（二）認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，但是經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理查明事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿的。

第48條 有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定駁回行政復(fù)議申請：

（一）申請人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)申請行政復(fù)議，行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理后發(fā)現(xiàn)該行政機(jī)關(guān)沒有相應(yīng)法定職責(zé)或者在受理前已經(jīng)履行法定職責(zé)的；

（二）受理行政復(fù)議申請后，發(fā)現(xiàn)該行政復(fù)議申請不符合行政復(fù)議法和本條例規(guī)定的受理?xiàng)l件的。

上級行政機(jī)關(guān)認(rèn)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)駁回行政復(fù)議申請的理由不成立的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其恢復(fù)審理。

第49條 行政復(fù)議機(jī)關(guān)依照行政復(fù)議法第二十八條的規(guī)定責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人應(yīng)當(dāng)在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的期限內(nèi)重新作出具體行政行為；法律、法規(guī)、規(guī)章未規(guī)定期限的，重新作出具體行政行為的期限為60日。

公民、法人或者其他組織對被申請人重新作出的具體行政行為不服，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

第50條 有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以按照自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解：

（一）公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的；

（二）當(dāng)事人之間的行政賠償或者行政補(bǔ)償糾紛。

當(dāng)事人經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)當(dāng)載明行政復(fù)議請求、事實(shí)、理由和調(diào)解結(jié)果，并加蓋行政復(fù)議機(jī)關(guān)印章。行政復(fù)議調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字，即具有法律效力。

調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書生效前一方反悔的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出行政復(fù)議決定。

第51條 行政復(fù)議機(jī)關(guān)在申請人的行政復(fù)議請求范圍內(nèi)，不得作出對申請人更為不利的行政復(fù)議決定。

● 部門規(guī)章及文件

2.《公安機(jī)關(guān)辦理行政復(fù)議案件程序規(guī)定》（2002年11月2日 公安部令第65號(hào)）

第66條 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該具體行政行為違法：

（一）被申請人不履行法定職責(zé)，但決定其履行法定職責(zé)已無實(shí)際意義的；

（二）具體行政行為不具有可撤銷、變更內(nèi)容的；

（三）具體行政行為依法不能成立或者無效的。

第67條 公安行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定撤銷具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法，并責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為，必要時(shí)可以一并限定重新作出具體行政行為的期限；限定重新作出具體行政行為的期限最長不超過60日。

被申請人重新作出具體行政行為，應(yīng)當(dāng)書面報(bào)公安行政復(fù)議機(jī)關(guān)備案。

公民、法人或者其他組織對重新作出的具體行政行為不服，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

第68條 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為適用依據(jù)錯(cuò)誤：

（一）適用的依據(jù)已經(jīng)失效、廢止的；

（二）適用的依據(jù)尚未生效的；

（三）適用的依據(jù)不當(dāng)?shù)模?/p>

（四）其他適用依據(jù)錯(cuò)誤的情形。

第69條 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為違反法定程序：

（一）依法應(yīng)當(dāng)回避而未回避的；

（二）在作出行政處罰決定之前，沒有依法履行告知義務(wù)的；

（三）拒絕聽取當(dāng)事人陳述、申辯的；

（四）應(yīng)當(dāng)聽證而未聽證的；

（五）其他違反法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定程序的情形。

第70條 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為超越職權(quán)：

（一）超越地域管轄范圍的；

（二）超越執(zhí)法權(quán)限的；

（三）其他超越職權(quán)的情形。

第71條 被申請人在法定職權(quán)范圍內(nèi)故意作出不適當(dāng)?shù)木唧w行政行為，侵犯申請人合法權(quán)益的，可以認(rèn)定該具體行政行為濫用職權(quán)。

第72條 被申請人作出的具體行政行為與其他同類性質(zhì)、情節(jié)的具體行政行為存在明顯差別的，公安行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以認(rèn)定該具體行政行為明顯不當(dāng)。

3.《國家食品藥品監(jiān)督管理總局行政復(fù)議辦法》（2013年11月6日 國家食品藥品監(jiān)督管理總局令第2號(hào)）

第17條 行政復(fù)議辦公室組織審理行政復(fù)議案件，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提交局長辦公會(huì)議研究：

（一）對重大、復(fù)雜案件的行政復(fù)議決定；

（二）對申請人依照《行政復(fù)議法》第七條提出的對規(guī)范性文件的審查申請作出處理決定；

（三）對行政復(fù)議期間是否停止具體行政行為的執(zhí)行作出決定；

（四）應(yīng)當(dāng)提交局長辦公會(huì)議決定的其他事項(xiàng)。

第18條 依照本辦法第十七條規(guī)定應(yīng)當(dāng)由局長辦公會(huì)議研究的行政復(fù)議案件，局長辦公會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照《行政復(fù)議法》第二十八條的規(guī)定，就具體行政行為的合法性、合理性及是否予以維持、撤銷、變更等作出決定，由行政復(fù)議辦公室根據(jù)局長辦公會(huì)議的意見擬訂行政復(fù)議決定書，按程序獲得批準(zhǔn)后，送達(dá)行政復(fù)議當(dāng)事人。

第19條 依照本辦法規(guī)定不需要經(jīng)局長辦公會(huì)議研究的行政復(fù)議案件，由行政復(fù)議辦公室按照《行政復(fù)議法》第二十八條的規(guī)定提出審理意見，擬訂行政復(fù)議決定書，按程序獲得批準(zhǔn)后，送達(dá)行政復(fù)議當(dāng)事人。

第20條 有下列情形之一的，可以依據(jù)本辦法第十八條、第十九條規(guī)定的程序作出確認(rèn)具體行政行為無效或者違法的復(fù)議決定：

（一）被申請人不履行法定職責(zé)，但決定責(zé)令其履行法定職責(zé)已無意義的；

（二）被申請人的具體行政行為不合法或者明顯不當(dāng)，但不具有可撤銷內(nèi)容的；

（三）被申請人的具體行政行為無效的。

4.《住房城鄉(xiāng)建設(shè)行政復(fù)議辦法》（2015年9月7日 住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部令第25號(hào)）

第30條 行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)模姓?fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定維持。

第31條 行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定撤銷：

（一）主要事實(shí)不清，證據(jù)不足的；

（二）適用依據(jù)錯(cuò)誤的；

（三）違反法定程序的；

（四）超越或者濫用職權(quán)的；

（五）行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

第32條 行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以決定變更該行政行為：

（一）認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，但是明顯不當(dāng)或者適用依據(jù)錯(cuò)誤的；

（二）認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，經(jīng)行政復(fù)議程序?qū)徖聿槊魇聦?shí)清楚，證據(jù)確鑿的。

第33條 有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定駁回行政復(fù)議申請：

（一）申請人認(rèn)為被申請人不履行法定職責(zé)申請行政復(fù)議，行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理后發(fā)現(xiàn)被申請人沒有相應(yīng)法定職責(zé)或者在受理前已經(jīng)履行法定職責(zé)的；

（二）行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請后，發(fā)現(xiàn)該行政復(fù)議申請不屬于本辦法規(guī)定的行政復(fù)議受案范圍或者不符合受理?xiàng)l件的；

（三）被復(fù)議的行政行為，已為人民法院或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的生效法律文書的效力所羈束的；

（四）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他情形。

第34條 有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定被申請人在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)：

（一）屬于被申請人的法定職責(zé)，被申請人明確表示拒絕履行或者不予答復(fù)的；

（二）屬于被申請人的法定職責(zé)，并有法定履行期限，被申請人無正當(dāng)理由逾期未履行或者未予答復(fù)的；

（三）屬于被申請人的法定職責(zé)，沒有履行期限規(guī)定，被申請人自收到申請滿60日起無正當(dāng)理由未履行或者未予答復(fù)的。

前款規(guī)定的法定職責(zé)，是指縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門根據(jù)法律、法規(guī)或者規(guī)章的明確規(guī)定，在接到申請人的履責(zé)申請后應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。

第35條 行政行為有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)確認(rèn)違法，但不撤銷或者變更行政行為：

（一）行政行為依法應(yīng)當(dāng)撤銷或者變更，但撤銷或者變更該行政行為將會(huì)給國家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的；

（二）行政行為程序輕微違法，但對申請人權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響的；

（三）被申請人不履行法定職責(zé)或者拖延履行法定職責(zé)，判令履行沒有意義的；

（四）行政行為違法，但不具有可撤銷、變更內(nèi)容的；

（五）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他情形。

5.《交通運(yùn)輸行政復(fù)議規(guī)定》（2015年9月9日 交通運(yùn)輸部令2015年第18號(hào)）

第18條 交通運(yùn)輸行政復(fù)議機(jī)關(guān)設(shè)置的法制工作機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對被申請人作出的具體行政行為進(jìn)行審查，提出意見，經(jīng)交通運(yùn)輸行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人同意或者集體討論通過后，按照下列規(guī)定作出交通運(yùn)輸行政復(fù)議決定：

（一）具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)模瑳Q定維持；

（二）被申請人不履行法定職責(zé)的，責(zé)令其在一定期限內(nèi)履行；

（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：

1.主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；

2.適用依據(jù)錯(cuò)誤的；

3.違反法定程序的；

4.超越或者濫用職權(quán)的；

5.具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

（四）被申請人不按照《行政復(fù)議法》第二十三條的規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。

交通運(yùn)輸行政復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。

6.《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》（2018年6月15日 國家稅務(wù)總局令第44號(hào)）

第75條 行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對被申請人的具體行政行為提出審查意見，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，按照下列規(guī)定作出行政復(fù)議決定：

（一）具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持。

（二）被申請人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行。

（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：

1.主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；

2.適用依據(jù)錯(cuò)誤的；

3.違反法定程序的；

4.超越職權(quán)或者濫用職權(quán)的；

5.具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

（四）被申請人不按照本規(guī)則第六十二條的規(guī)定提出書面答復(fù)，提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。

第77條 有下列情形之一的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以決定變更：

（一）認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，但是明顯不當(dāng)或者適用依據(jù)錯(cuò)誤的。

（二）認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，但是經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理查明事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿的。

● 請示答復(fù)

7.《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)法制工作委員會(huì)關(guān)于行政復(fù)議機(jī)關(guān)能否加重對申請人處罰問題的答復(fù)意見》（2001年9月6日 法工委復(fù)字〔2001〕21號(hào)）

國家環(huán)境保護(hù)總局：

你局2001年6月14日來函（環(huán)函〔2001〕121號(hào)）收悉，現(xiàn)答復(fù)如下：

同意國家環(huán)境保護(hù)總局意見。

行政復(fù)議機(jī)關(guān)在對被申請人作出的行政處罰或者其他具體行政行為進(jìn)行復(fù)議時(shí)，作出的行政復(fù)議決定不得對該行政處罰或者該具體行政行為增加處罰種類或者加重對申請人的處罰。

8.《最高人民法院關(guān)于復(fù)議機(jī)關(guān)是否有權(quán)改變復(fù)議決定請示的答復(fù)》（2004年4月5日 〔2004〕行他字第5號(hào)）

貴州省高級人民法院：

你院〔2004〕黔高行終字第02號(hào)《關(guān)于吳睿韡訴貴陽市人民政府撤銷復(fù)議決定一案適用法律的請示》收悉。經(jīng)研究認(rèn)為：行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為自己作出的已經(jīng)發(fā)生法律效力的復(fù)議決定有錯(cuò)誤，有權(quán)自行改變。因行政機(jī)關(guān)改變或者撤銷其原行政行為給當(dāng)事人造成損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

此復(fù)。

● 案例指引

張某訴徐州市人民政府房屋登記行政復(fù)議決定案（《最高人民法院公報(bào)》2005年第6期）

裁判摘要：行政機(jī)關(guān)在行政復(fù)議中可能作出不利于他人的決定時(shí)，如沒有采取適當(dāng)?shù)姆绞酵ㄖ浔救藚⒓有姓?fù)議即作出復(fù)議決定，構(gòu)成嚴(yán)重違反法定程序，應(yīng)予撤銷。