第一節(jié) 揭開私募股權(quán)投資基金的面紗

一、中國有望成為全球最大的VC/PE基金市場

近幾年，中國VC/PE行業(yè)增長較為迅猛。根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)披露數(shù)據(jù)顯示，截至2017年9月底，已登記的私募股權(quán)，創(chuàng)業(yè)投資基金管理人12352家，相比2015年1月增長189%；管理正在運(yùn)作的基金26,107只，相比增加549%；管理基金規(guī)模6.48萬億元，相比增加286%。

根據(jù)中國創(chuàng)投發(fā)展綜合指數(shù)顯示，從2014年國家推出“雙創(chuàng)”政策以來，雖然創(chuàng)投行業(yè)受各種因素影響具有一定起伏和波動(dòng)性，但中國創(chuàng)投行業(yè)整體呈現(xiàn)穩(wěn)步向上發(fā)展態(tài)勢。

中國VC/PE行業(yè)未來發(fā)展?jié)摿薮蟆＝刂?016年年底，美國GDP為185,619億美元，中國國內(nèi)生產(chǎn)總值為113,916億美元，美國GDP為中國的1.63倍，然而美國私募基金行業(yè)管理基金規(guī)模為中國的3.33倍，相比2015年中美之間的差異在不斷縮小，中國有望成為全球最大的VC/PE基金市場。

二、私募股權(quán)基金政策環(huán)境

2013年，中國VC/PE市場在監(jiān)管層面出現(xiàn)了里程碑式轉(zhuǎn)折，行業(yè)發(fā)展迎來新的周期，新修訂的《中華人民共和國證券投資基金法》實(shí)施，首次明確了公開募集與非公開募集界限，私募證券投資基金獲得合法地位。

2014年5月9日，國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》（簡稱“新國九條”），首次將“培育私募市場”單獨(dú)列出。8月21日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理辦法》，這是證監(jiān)會(huì)頒布的第一部關(guān)于私募投資基金的專門性監(jiān)管法規(guī)，制度化監(jiān)管模式已經(jīng)形成。

2015年，李克強(qiáng)總理在政府工作報(bào)告中正式提出“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”的口號，配套政策緊隨其后，全國“雙創(chuàng)”局面初現(xiàn)。

2016年，隨著“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”發(fā)展戰(zhàn)略的深入，中國經(jīng)濟(jì)的新引擎、新動(dòng)能不斷地釋放，為中國VC/PE行業(yè)發(fā)展帶來了很多市場機(jī)遇。

2017年，雙創(chuàng)政策不斷出臺(tái)，體現(xiàn)了國家層面鼓勵(lì)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，擴(kuò)大直接融資，疏通金融進(jìn)入實(shí)體經(jīng)濟(jì)的國策。

私募股權(quán)基金政策環(huán)境，見表4-1。

三、私募股權(quán)投資基金三種組織形式

財(cái)政部〔2015〕210號和國家發(fā)改委〔2016〕2800號列出了政府出資產(chǎn)業(yè)基金所包含的組織形式，即：公司型、合伙型、契約型。在這之前陸續(xù)頒布和修訂的幾部法律《公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《中華人民共和國信托法》以及《中華人民共和國證券投資基金法》成了上述各組織形式運(yùn)作的法律基礎(chǔ)。

（一）三種組織形式對應(yīng)的管理模式（見表4-2）

（二）三種組織形式優(yōu)缺點(diǎn)比較（見表4-3）

四、私募股權(quán)投資基金的分類（見表4-4）

五、私募股權(quán)投資基金若干焦點(diǎn)問題

（一）國有企業(yè)擔(dān)任GP問題的解釋

1. 問題的由來

《中華人民和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱：《合伙企業(yè)法》）第三條“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。”

2. 問題的解決

（1）法律爭議地帶

《合伙企業(yè)法》第二條“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”

《公司法》第三條“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。”

此問題在法律界一直存在爭議，可以從以下兩方面理解：

第一，私法領(lǐng)域，法不禁止則允許的原則。《合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。”該條規(guī)定以否定式列舉的方式，明確規(guī)定了這些民事主體不可以成為普通合伙人，并沒有將公司（有限責(zé)任公司和股份有限公司）明確的排除在外，那么根據(jù)“私法領(lǐng)域，法不禁止則允許的原則”，公司（有限責(zé)任公司和股份有限公司）可以轉(zhuǎn)投資合伙企業(yè)成為普通合伙人。

第二，無限責(zé)任有限化。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而公司股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

（2）政策層面解釋（見表4-5）

（3）實(shí)踐層面佐證

案例：2012年9月28日，國開金融有限責(zé)任公司全資設(shè)立國開投資發(fā)展基金管理（北京）有限責(zé)任公司。國開金融有限責(zé)任公司是國家開發(fā)銀行的全資子公司。2014年12月4日，由國開投資發(fā)展基金管理（北京）有限責(zé)任公司作為GP，國開金融有限責(zé)任公司等做LP共同設(shè)立國開（北京）新型城鎮(zhèn)化發(fā)展基金（有限合伙），該基金于2015年4月24日備案。

（二）證券市場國有股轉(zhuǎn)持社保問題成為歷史

2017年11月9日《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)劃轉(zhuǎn)部分國有資本充實(shí)社保基金實(shí)施方案的通知》（國發(fā)〔2017〕49號）規(guī)定：“自本方案印發(fā)之日起，《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)減持國有股籌集社會(huì)保障資金管理暫行辦法的通知》（國發(fā)〔2001〕22號）和《財(cái)政部國資委證監(jiān)會(huì)社保基金會(huì)關(guān)于印發(fā)〈境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實(shí)全國社會(huì)保障基金實(shí)施辦法〉的通知》（財(cái)企〔2009〕94號）等現(xiàn)行國有股轉(zhuǎn)（減）持政策停止執(zhí)行。”

這意味著多年來讓VC/PE頭痛不已的“國有股轉(zhuǎn)持”政策從2017年11月9日起停止執(zhí)行。