第二十八條　第三人侵權

損害是因第三人造成的，第三人應當承擔侵權責任。

?理解與適用

［第三人過錯］

“第三人過錯”是指原告（受害人）起訴被告以后，被告提出的該損害完全或者部分由于第三人的過錯造成，從而提出免除或者減輕自己責任的抗辯事由。第三人的過錯包括故意和過失。第三人與被告不存在任何隸屬關系，比如用人單位的工作人員在工作過程中造成他人損害的，用人單位不能以其工作人員作為第三人，提出“第三人過錯”的抗辯。用人單位應當對工作人員造成的損害，承擔替代責任。

注意以下幾點：

一、第三人過錯是造成損害的唯一原因。

（一）在過錯責任和過錯推定責任適用范圍內，被告能夠證明損害完全是由于第三人的過錯行為造成的，第三人的行為是原告所遭受損害的全部原因，即第三人行為與損害之間存在直接的因果關系，則應免除被告的責任，由第三人對原告承擔侵權責任。（二）在無過錯責任范圍內。“第三人過錯”造成損害，不適用于所有的無過錯責任。無過錯責任需要法律的特別規定，因此其不承擔責任和減輕責任的情形也需要法律作特別規定。1.第三人造成的損害首先由被告承擔責任。例如，根據國務院《關于核事故損害賠償責任問題的批復》第2條和第9條的規定，營運者應當對核事故造成的人身傷亡、財產損失或者環境受到的損害承擔賠償責任。營運者以外的其他人不承擔賠償責任。核事故損害是由于自然人的故意作為或者不作為造成的，營運者向受害人賠償后，對該自然人行使追償權。2.由被侵權人選擇責任承擔人。例如，本法第68、83條規定。3.第三人造成的損害由第三人承擔責任。例如，我國《電力法》第60條中規定：“因用戶或者第三人的過錯給電力企業或者其他用戶造成損害的，該用戶或者第三人應當依法承擔賠償責任。”

二、第三人過錯是造成損害的部分原因

（一）與“有意思聯絡的共同侵權”的關系

根據本法第8條規定，二人以上基于故意或者過失，共同實施侵權行為造成他人損害的，應當承擔連帶責任，即被侵權人有權要求侵權人中的一人承擔全部責任。例如，甲和乙合謀將丙打傷，丙將乙起訴到法院，乙不能以甲參與了侵權為由，要求適用本條的規定。

（二）與“共同危險行為”的關系

根據本法第10條規定，二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為，不能確定具體侵權人，行為人承擔連帶責任。

（三）與“本法第11條”的關系

根據本法第11條規定，二人以上雖無共同故意、過失，其分別實施的侵權行為造成同一損害，且每個人的侵權行為都足以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任。

（四）與“本法第12條”的關系

根據本法第12條規定，二人以上雖無共同故意、過失，其分別實施的侵權行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，侵權人對受害人承擔按份責任。

關于“第三人過錯”與共同侵權的關系，只有在“被告的過錯”與“第三人的過錯”分別構成同一損害的原因的情況下，被告可以造成的損害還有“第三人的過錯”為由，向原告行使抗辯權，要求減輕自己的責任。

?條文參見

《電力法》第60條第3款；《水污染防治法》第85條第4款；《海洋環境保護法》第89條第1款、第91條；《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條第2款