第三章 公司法

第一節(jié) 公司法概述

一、公司的概念和特征

公司是指依法設(shè)立的，以營(yíng)利為目的，由股東投資形成的企業(yè)法人。公司具有四個(gè)特征：

1．依法設(shè)立

設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)依照我國(guó)《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）所規(guī)定的條件和程序向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照；法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司須經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。

2．以營(yíng)利為目的

股東出資組建公司的目的在于通過(guò)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)獲取利潤(rùn)。營(yíng)利性是企業(yè)組織的普遍特征，并以此區(qū)別于國(guó)家機(jī)關(guān)和公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等社會(huì)組織。

3．以股權(quán)為基礎(chǔ)

公司由股東投資形成股權(quán)。公司的重大決策、管理者選擇和收益分配等都以股東的股權(quán)為依據(jù)。

4．具有法人資格

公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，有自己的名稱和住所，具有法定的民事權(quán)利能力和民事行為能力。公司以其全部財(cái)產(chǎn)為限獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

二、公司的分類

1．以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)

（1）有限責(zé)任公司，又稱有限公司，是股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

（2）股份有限公司，又稱股份公司，是公司將其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

我國(guó)《公司法》規(guī)定：“公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。”而在國(guó)外有些國(guó)家還存在“無(wú)限責(zé)任公司”“兩合公司”“股份兩合公司”等形式。

知識(shí)拓展

國(guó)外“無(wú)限責(zé)任公司”“兩合公司”“股份兩合公司”等公司形式概述。

（1）無(wú)限責(zé)任公司，是由兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的公司。

（2）兩合公司，是由負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅就其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。其中，無(wú)限責(zé)任股東是公司的經(jīng)營(yíng)管理者，有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營(yíng)管理的出資者。所謂“兩合”，是指無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東的結(jié)合，或指經(jīng)營(yíng)資本與管理勞務(wù)的結(jié)合。

（3）股份兩合公司，是由負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，資本分為等額股份的公司。其股東承擔(dān)法律責(zé)任情況與兩合公司相同，區(qū)別在于公司資本的股份性。

2．以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)

（1）資合公司。它是指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司。股東個(gè)人是否有財(cái)產(chǎn)、能力或信譽(yù)與公司無(wú)關(guān)。因此，資合公司須有健全的制度與法人治理機(jī)制。資合公司以股份有限公司為典型。

（2）人合公司。它是指以股東個(gè)人的財(cái)力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司。公司財(cái)產(chǎn)及責(zé)任與股東的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任沒有完全分離，股東可以用勞務(wù)、信用和其他權(quán)利出資，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)一般也不分離，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。國(guó)外的無(wú)限責(zé)任公司就是典型的人合公司。

（3）資合兼人合公司。它是指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司。其典型形式為國(guó)外的兩合公司；在我國(guó)，有限責(zé)任公司也具有資合兼人合的性質(zhì)。

3．以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)

（1）母公司和子公司。這是按公司外部組織關(guān)系所作的分類。在公司之間存在控股關(guān)系時(shí)，處于控股地位的是母公司，被控股的則是子公司。母公司和子公司都具有法人資格，在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)。

（2）總公司和分公司。這是按公司內(nèi)部組織關(guān)系所作的分類。總公司稱為本公司，是由股東投資單獨(dú)設(shè)立，具有法人資格的公司。分公司是指由總公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立，不具有法人資格，其法律后果由總公司承擔(dān)的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司。

4．以公司國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)

按公司國(guó)籍，可以將公司分為本國(guó)公司和外國(guó)公司。各國(guó)確定公司國(guó)籍的標(biāo)準(zhǔn)不盡相同。中國(guó)采用以公司注冊(cè)登記地和設(shè)立依據(jù)法律地為結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)確定公司的國(guó)籍。

5．以公司的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的國(guó)際地域范圍為標(biāo)準(zhǔn)

按公司的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否局限于一國(guó)，可以將公司分為國(guó)內(nèi)公司和跨國(guó)公司。組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)局限于一國(guó)的為國(guó)內(nèi)公司，組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)分布于多國(guó)的為跨國(guó)公司。跨國(guó)公司往往并不是一個(gè)單獨(dú)的公司，而是一個(gè)由控制公司與設(shè)在其他各國(guó)的所屬公司形成的國(guó)際公司集團(tuán)。

在我國(guó)，由于現(xiàn)行的企業(yè)立法原因，除有依《公司法》設(shè)立的公司以外，還存在依原外資企業(yè)法設(shè)立的公司和依原國(guó)有企業(yè)法、集體企業(yè)法等法律、法規(guī)設(shè)立的名稱中含有“公司”字樣的企業(yè)，在學(xué)習(xí)和實(shí)踐中應(yīng)加以區(qū)別。

三、公司法立法概況

廣義的公司法是指規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系，規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過(guò)程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱。狹義的公司法僅指《公司法》。

《公司法》由第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議于1993年12月29日通過(guò)，自1994年7月1日起施行。此后，《公司法》于1999年、2004年、2006年進(jìn)行了三次修訂。最新《公司法》于2013年12月28日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議通過(guò)修訂，并于2014年3月1日起施行。

四、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)、股東權(quán)

1．公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是指公司擁有由股東投資形成的法人財(cái)產(chǎn)，并依法對(duì)財(cái)產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分的權(quán)利。公司的財(cái)產(chǎn)雖然源于股東投資，但股東一旦將財(cái)產(chǎn)投入公司，便喪失對(duì)該財(cái)產(chǎn)的直接支配權(quán)利，只享有股權(quán)。因此，股東投資于公司的財(cái)產(chǎn)需要通過(guò)對(duì)資本的注冊(cè)與股東的其他財(cái)產(chǎn)明確分立，不允許股東在公司成立后抽逃投資。

2．股東權(quán)

公司股東將財(cái)產(chǎn)投入公司后，依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。具體包括：

（1）發(fā)給股票或其他股權(quán)證明請(qǐng)求權(quán)。

（2）股份轉(zhuǎn)讓權(quán)。

（3）股息紅利分配請(qǐng)求權(quán)。

（4）股東會(huì)臨時(shí)召集請(qǐng)求權(quán)或自行召集權(quán)。

（5）出席股東會(huì)并行使表決權(quán)。

（6）對(duì)公司財(cái)務(wù)的監(jiān)督檢查權(quán)。

（7）公司章程和股東大會(huì)記錄的查閱權(quán)。

（8）優(yōu)先認(rèn)購(gòu)新股權(quán)。

（9）公司剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)。

（10）權(quán)利損害救濟(jì)權(quán)。

（11）公司重整申請(qǐng)權(quán)。

（12）對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的建議與質(zhì)詢權(quán)。

3．股東義務(wù)

公司股東應(yīng)當(dāng)履行《公司法》和公司章程規(guī)定的下列義務(wù)：

（1）遵守公司章程。

（2）按期繳納所認(rèn)繳的出資。

（3）出資填補(bǔ)義務(wù)。

（4）不干涉公司正常經(jīng)營(yíng)的義務(wù)。

（5）在公司核準(zhǔn)登記后，不得擅自抽回出資。

（6）參加股東會(huì)議的義務(wù)。

（7）特定情形下的表決權(quán)禁行義務(wù)等。

五、公司法人人格否認(rèn)制度

公司的獨(dú)立法律人格和公司股東的有限責(zé)任，是公司制度最基本的特征。但公司發(fā)展的歷史表明，股東有限責(zé)任的絕對(duì)化，會(huì)導(dǎo)致股東濫用權(quán)利，采用轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)、將公司財(cái)產(chǎn)與股東本人或其關(guān)聯(lián)方的財(cái)產(chǎn)混同等手段，造成公司可用于履行債務(wù)的財(cái)產(chǎn)大量減少，從而嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益。為防止股東的濫用權(quán)利，《公司法》規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。這一制度修正和補(bǔ)充了公司的有限責(zé)任原則。