第三章　自然人

一、單項(xiàng)選擇題（下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的）

1．小文系兒童影星，片酬頗豐。其父甲的弟弟乙生活困難。甲征得小文同意后，不顧小文母親的反對(duì)，將小文的5000元片酬以小文的名義贈(zèng)與乙。甲處分小文財(cái)產(chǎn)的行為（　?。?。[2013年真題]

A．有效，因?yàn)榧滓颜鞯眯∥耐?/p>

B．有效，因?yàn)榧诪樾∥牡姆ǘù砣?/p>

C．無(wú)效，因?yàn)樾∥哪赣H反對(duì)

D．無(wú)效，因?yàn)榧滋幏重?cái)產(chǎn)不是為了小文的利益

【答案】D

【解析】《民法總則》第34條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)是代理被監(jiān)護(hù)人實(shí)施民事法律行為，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益等。第35條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。監(jiān)護(hù)人除為維護(hù)被監(jiān)護(hù)人利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。即監(jiān)護(hù)人在處分被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)時(shí)須以為被監(jiān)護(hù)人利益為前提，故本題中甲的行為無(wú)效。甲處分小文財(cái)產(chǎn)的行為并未考慮小文的利益。

2．甲離開(kāi)自己的住所下落不明已滿6年。根據(jù)法律規(guī)定，其配偶（　　）。[2010年真題]

A．只能申請(qǐng)宣告甲失蹤

B．只能申請(qǐng)宣告甲死亡

C．只能先申請(qǐng)宣告甲失蹤，再申請(qǐng)宣告甲死亡

D．既可以申請(qǐng)宣告甲失蹤，也可以申請(qǐng)宣告甲死亡

【答案】D

【解析】宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請(qǐng)宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請(qǐng)宣告失蹤而直接申請(qǐng)宣告死亡。因此，甲的配偶在申請(qǐng)宣告失蹤或者宣告死亡時(shí)具有選擇權(quán)。

3．下列選項(xiàng)中，具有民事權(quán)利能力的是（　?。?span id="r9jd7cw" class="ZhenTiTag">[2010年非法學(xué)真題]

A．7個(gè)月的胎兒

B．滿月的嬰兒

C．會(huì)畫畫的猩猩

D．被誹謗的死者

【答案】B

【解析】《民法總則》第13條規(guī)定，自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。

4．不滿8周歲的小學(xué)生所為的下列行為中，無(wú)效的是（　　）。[2013年非法學(xué)真題]

A．在自動(dòng)售貨機(jī)上買零食

B．接受學(xué)校對(duì)三好生的物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)

C．將自己的200元壓歲錢送給同學(xué)

D．寫了一篇文章并發(fā)表在校報(bào)上

【答案】C

【解析】不滿8周歲的未成年人屬于無(wú)民事行為能力人，即完全不具有以自己的行為從事民事活動(dòng)以取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)資格的行為人，應(yīng)該由其法定代理人代理民事活動(dòng)，但是接受純饋贈(zèng)及榮譽(yù)等純獲利益的的行為是有效的。

5．16周歲的中學(xué)生史某在一次抽獎(jiǎng)活動(dòng)中獲得10萬(wàn)元大獎(jiǎng)。史某用該筆款項(xiàng)不僅交納了自己的學(xué)費(fèi)，還幫助父親償還了5萬(wàn)元欠款。史某（　?。?。[2014年非法學(xué)真題]

A．是完全民事行為能力人

B．是限制民事行為能力人

C．視為限制民事行為能力人

D．視為完全民事行為能力人

【答案】B

【解析】我國(guó)《民法總則》將民事行為能力分為三類：①無(wú)民事行為能力人，不滿8周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)；②限制民事行為能力人，8周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；③完全民事行為能力人，18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。本題中，史某處于16周歲，沒(méi)有作為主要收入來(lái)源的勞動(dòng)收入，屬于限制民事行為能力人。

6．某童星15周歲，其演出收入能夠滿足自己的生活需要。該童星未經(jīng)監(jiān)護(hù)人同意獨(dú)立實(shí)施的下列行為中，有效的是（　?。?span id="cfpnifl" class="ZhenTiTag">[2012年非法學(xué)真題]

A．向戶籍管理部門申請(qǐng)變更姓名

B．向工商管理部門申請(qǐng)注冊(cè)公司

C．購(gòu)買價(jià)格為2萬(wàn)元的攝像機(jī)

D．接受10萬(wàn)元現(xiàn)金的贈(zèng)與

【答案】D

【解析】《民法總則》第18條第2款規(guī)定，16周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。該童星雖以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源，但未滿16周歲，仍為限制民事行為能力人，不能獨(dú)立實(shí)施民事行為。民法設(shè)置行為能力制度的目的在于保護(hù)心智不健全人的合法權(quán)益，避免其因不了解民事法律關(guān)系的性質(zhì)而受損害。該童星不會(huì)因?yàn)榧儷@利益而承擔(dān)法律義務(wù)，可以獨(dú)立從事。

7．監(jiān)護(hù)人有權(quán)處理被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的法定情形是（　?。?。[2012年非法學(xué)真題]

A．發(fā)生緊急情況

B．為被監(jiān)護(hù)人的利益

C．經(jīng)被監(jiān)護(hù)人同意

D．經(jīng)被監(jiān)護(hù)人所在地的基層組織同意

【答案】B

【解析】《民法總則》第35條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。監(jiān)護(hù)人除為維護(hù)被監(jiān)護(hù)人利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

8．公民因飛機(jī)失事失蹤的，利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其死亡的時(shí)間要件是（　?。?。[2010年非法學(xué)真題]

A．飛機(jī)失事發(fā)生之日起滿2年

B．政府公布失蹤人員名單之日起滿2年

C．飛機(jī)失事發(fā)生之日起滿4年

D．政府公布失蹤人員名單之日起滿4年

【答案】A

【解析】一般而言，公民下落不明滿4年，利害關(guān)系人才能申請(qǐng)宣告該失蹤公民死亡，但根據(jù)《民法總則》第46條第1款第2項(xiàng)的規(guī)定，公民因意外事件，下落不明滿2年，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告該自然人死亡。這里的“意外事件”是指某些特別危險(xiǎn)如地震、海難、泥石流、龍卷風(fēng)、飛機(jī)失事及其他重大災(zāi)難。

9．甲、乙結(jié)婚多年。某日，甲外出后失蹤，乙四處尋找仍無(wú)結(jié)果。五年后，乙欲與丙登記結(jié)婚。根據(jù)我國(guó)民法相關(guān)規(guī)定，下列選項(xiàng)中正確的是（　?。?。[2013年非法學(xué)真題]

A．乙、丙二人可以直接登記結(jié)婚

B．乙只能申請(qǐng)宣告甲死亡，待法院宣告甲死亡后再與丙登記結(jié)婚

C．丙可以申請(qǐng)宣告甲死亡，待法院宣告甲死亡后再與乙登記結(jié)婚

D．乙可以起訴請(qǐng)求與甲解除婚姻關(guān)系，待法院作出離婚判決后再與丙登記結(jié)婚

【答案】D

【解析】宣告死亡是指經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院依照法律規(guī)定的條件和程序，判決宣告下落不明滿法定期限的公民死亡的民事法律制度。乙并不是只能宣告甲死亡，也可以宣告甲失蹤，或者直接申請(qǐng)解除婚姻關(guān)系。《婚姻法》第32條第4款明確規(guī)定，一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

10．宣告失蹤的法律后果是（　?。?span id="syj7ids" class="ZhenTiTag">[2003年非法學(xué)真題]

A．婚姻關(guān)系解除

B．失蹤人民事主體資格消滅

C．財(cái)產(chǎn)發(fā)生代管

D．財(cái)產(chǎn)發(fā)生繼承

【答案】C

【解析】《民法總則》第42條規(guī)定，失蹤人的財(cái)產(chǎn)由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意擔(dān)任財(cái)產(chǎn)代管人的人代管。代管有爭(zhēng)議，沒(méi)有前款規(guī)定的人，或者前款規(guī)定的人無(wú)代管能力的，由人民法院指定的人代管。宣告失蹤的法律后果是財(cái)產(chǎn)依法發(fā)生代管。

11．死亡宣告被撤銷后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚也未向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)，其夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起（　?。?。[2000年非法學(xué)真題]

A．自行恢復(fù)

B．恢復(fù)，但需辦理復(fù)婚手續(xù)

C．不能自行恢復(fù)

D．應(yīng)重新登記，才能恢復(fù)

【答案】A

【解析】《民法總則》第51條規(guī)定，被宣告死亡的人的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)的除外。本題中，因被宣告死亡人的配偶尚未再婚，因此，被宣告死亡人與配偶的關(guān)系自行恢復(fù)。

12．完全民事行為能力的人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為（　?。?。[2002年非法學(xué)真題]

A．有效

B．無(wú)效

C．部分有效

D．在撤銷死亡宣告后有效

【答案】A

【解析】宣告死亡是一種通過(guò)法律行為推定的死亡，被宣告死亡的人不因死亡宣告而喪失民事行為能力?！睹穹倓t》第49條規(guī)定，自然人被宣告死亡但是并未死亡的，不影響該自然人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為的效力。

13．關(guān)于自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，下列表述中錯(cuò)誤的是（　　）。

A．民事行為能力因自然人的年齡、智力、健康狀況的差別分為不同的種類

B．民事行為能力是民事權(quán)利能力的前提

C．自然人的民事權(quán)利能力自出生時(shí)開(kāi)始

D．自然人無(wú)差別地享有民事權(quán)利能力

【答案】B

【解析】A項(xiàng)，根據(jù)自然人的年齡、智力、健康狀況的差別，可以將自然人的民事行為能力分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無(wú)民事行為能力人。B項(xiàng)，民事權(quán)利能力是民事行為能力的前提。C項(xiàng)，《民法總則》第13條規(guī)定，自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。D項(xiàng)，《民法總則》第14條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力一律平等。

14．婁某年滿17周歲，接受爺爺贈(zèng)與20萬(wàn)元，靠此筆款項(xiàng)豐衣足食并支付自己的學(xué)費(fèi)。婁某（　?。?/p>

A．屬于完全民事行為能力人

B．視為完全民事行為能力人

C．為限制民事行為能力人

D．為無(wú)民事行為能力人

【答案】C

【解析】《民法總則》第19條規(guī)定，8周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人。第18條第2款規(guī)定，16周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。本題中婁某17周歲，接受贈(zèng)與為自己的主要生活來(lái)源，并非以自己的“勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源”，所以?shī)淠橙匀粸橄拗泼袷滦袨槟芰θ恕?/p>

15．李某8歲，其實(shí)施的下列行為中無(wú)效的是（　　）。

A．在作文比賽中獲獎(jiǎng)，得獎(jiǎng)金50元后捐給生活困難的同學(xué)

B．接受爺爺給的壓歲錢200元

C．參加一電視劇的拍攝并獲得報(bào)酬300元

D．為自己買了一臺(tái)價(jià)值500元的游戲機(jī)

【答案】D

【解析】《民法總則》第19條規(guī)定，8周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。A項(xiàng)，表述的情形為贈(zèng)與，雖然李某為限制民事行為能力人，但是其能夠認(rèn)知其實(shí)施民事行為的性質(zhì)，且標(biāo)的額不大，故也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。D項(xiàng)，表述超出李某的認(rèn)知能力范圍，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。

16．甲某17歲，在某高中讀書，其參加全國(guó)繪畫大賽獲獎(jiǎng)3萬(wàn)元。甲欲拿出1萬(wàn)元購(gòu)買一臺(tái)電腦用于學(xué)習(xí)，根據(jù)我國(guó)民事法律規(guī)定，甲應(yīng)當(dāng)（　?。?。

A．有權(quán)自己購(gòu)買

B．征得父母同意

C．事先通知父母即可

D．于購(gòu)買后通知父母即可

【答案】B

【解析】《民法總則》第18條第2款規(guī)定，16周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。第19條規(guī)定，8周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。所以本題中甲某仍然為限制民事行為能力人，其購(gòu)買電腦的行為需要征得他的法定代理人的同意。

17．根據(jù)民法總則及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)和責(zé)任的表述錯(cuò)誤的是（　?。?。

A．監(jiān)護(hù)人應(yīng)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康

B．監(jiān)護(hù)人應(yīng)管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)

C．監(jiān)護(hù)人可以代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)

D．監(jiān)護(hù)人應(yīng)該對(duì)被監(jiān)護(hù)人給他人造成的損害承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任

【答案】D

【解析】《民法總則》第34條第1款規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)是代理被監(jiān)護(hù)人實(shí)施民事法律行為，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益等。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人責(zé)任從歸責(zé)原則上看，適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，而不是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。

18．甲因遭遇海難下落不明，3年后，甲的妻子乙（　?。?/p>

A．只能申請(qǐng)宣告失蹤

B．可以申請(qǐng)宣告死亡

C．不能申請(qǐng)宣告死亡

D．應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)宣告失蹤，然后再申請(qǐng)宣告死亡

【答案】B

【解析】《民法總則》第40條規(guī)定，自然人下落不明滿2年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告該自然人為失蹤人。第46條規(guī)定，自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告該自然人死亡：①下落不明滿4年；②因意外事件，下落不明滿2年。本題中，甲遭遇海難屬于意外事件，乙既可以申請(qǐng)宣告失蹤，也可以直接申請(qǐng)宣告死亡。但宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。

19．2000年3月，趙某因欠債不能償還，離家出走，下落不明。2006年2月，趙妻欲向縣人民法院申請(qǐng)宣告趙某死亡，趙某父母堅(jiān)決反對(duì)，趙妻遂與趙某的債權(quán)人錢某協(xié)商一致，共同向人民法院提起死亡宣告申請(qǐng)。本案中，人民法院（　?。?/p>

A．因申請(qǐng)死亡宣告的利害關(guān)系人人數(shù)多，應(yīng)當(dāng)宣告趙某死亡

B．應(yīng)當(dāng)宣告趙某死亡

C．因趙某的父母與趙某有血緣關(guān)系，他們反對(duì)就不能宣告趙某死亡

D．因趙妻和趙某父母不能達(dá)成一致，應(yīng)當(dāng)暫緩宣告趙某死亡

【答案】B

【解析】申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的范圍是：配偶；父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；其他與被申請(qǐng)宣告死亡人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，如債權(quán)人和債務(wù)人等。《民法總則》第46條規(guī)定，自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告該自然人死亡：①下落不明滿4年；②因意外事件，下落不明滿2年。本題中，趙某下落不明滿四年，利害關(guān)系人趙妻和債權(quán)人錢某向法院申請(qǐng)宣告死亡，符合相關(guān)條件，法院應(yīng)宣告趙某死亡，趙某父母反對(duì)對(duì)此不產(chǎn)生影響。第47條規(guī)定，對(duì)同一自然人，有的利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告死亡，有的利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告失蹤，符合本法規(guī)定的宣告死亡條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告死亡。

20．甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙確知甲仍然在世，遂向法院申請(qǐng)撤銷對(duì)甲的死亡宣告。依我國(guó)法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關(guān)系（　?。?。

A．自行恢復(fù)

B．不得自行恢復(fù)

C．經(jīng)乙同意后恢復(fù)

D．經(jīng)甲同意后恢復(fù)

【答案】B

【解析】《民法總則》第51條規(guī)定，被宣告死亡的人的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)的除外。本題中乙改嫁于丙，所以與甲的婚姻不得自行恢復(fù)。

21．合伙合同存續(xù)期間，合伙人以外的第三人要求入伙，關(guān)于法律是否允許的問(wèn)題，下列表述正確的是（　?。?/p>

A．根據(jù)合伙合同的約定決定是否允許

B．不允許。因?yàn)楹匣锖贤腔诤匣锶碎g的信任關(guān)系而存在

C．合伙合同有約定的，依合同處理，無(wú)約定的，須全體合伙人一致同意

D．合同有約定的依約定處理，無(wú)約定的，須經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)同意

【答案】C

【解析】在合伙經(jīng)營(yíng)過(guò)程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照約定處理，書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意，未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無(wú)效。

二、多項(xiàng)選擇題（下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的）

1．甲被依法宣告失蹤，乙為甲的財(cái)產(chǎn)代管人。下列選項(xiàng)中，由乙從甲的財(cái)產(chǎn)中支付的有（　?。?span id="jpiwcqd" class="ZhenTiTag">[2017年真題]

A．甲所欠稅款

B．甲所欠債務(wù)

C．甲應(yīng)支付的贍養(yǎng)費(fèi)

D．乙代管財(cái)產(chǎn)的管理費(fèi)

【答案】ABCD

【解析】《民法總則》第42條規(guī)定，失蹤人的財(cái)產(chǎn)由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意擔(dān)任財(cái)產(chǎn)代管人的人代管。代管有爭(zhēng)議，沒(méi)有前款規(guī)定的人，或者前款規(guī)定的人無(wú)代管能力的，由人民法院指定的人代管。第43條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)代管人應(yīng)當(dāng)妥善管理失蹤人的財(cái)產(chǎn)，維護(hù)其財(cái)產(chǎn)權(quán)益。失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用，由財(cái)產(chǎn)代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。財(cái)產(chǎn)代管人因故意或者重大過(guò)失造成失蹤人財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2．甲（8周歲）名下有一套房產(chǎn)。下列人員中，在處分房產(chǎn)時(shí)可以成為甲的法定代理人的有（　?。?。[2015年真題]

A．甲的父親

B．甲的祖父

C．甲的舅舅

D．甲的繼母

【答案】ABCD

【解析】《民法總則》第23條規(guī)定，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。第27條規(guī)定，父母是未成年子女的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列有監(jiān)護(hù)能力的人按順序擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：①祖父母、外祖父母；②兄、姐；③其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織，但是須經(jīng)未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門同意。

3．甲因海難下落不明，被法院宣告死亡。兩年后，甲重新出現(xiàn)。法院依甲的申請(qǐng)撤銷了對(duì)甲的死亡宣告。甲與原配偶的婚姻關(guān)系不能自行恢復(fù)的情形包括（　　）。[2007年非法學(xué)真題]

A．原配偶雖未再婚，但向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)

B．原配偶再婚，但愿意與甲恢復(fù)婚姻關(guān)系

C．原配偶再婚后其配偶病故

D．原配偶再婚后又離婚

【答案】ABCD

【解析】《民法總則》第51條規(guī)定，被宣告死亡的人的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)的除外。

4．下列選項(xiàng)中，具有民事權(quán)利能力的是（　?。?/p>

A．棄嬰

B．6個(gè)月的胎兒

C．被誹謗的死者

D．失心瘋的老漢

【答案】AD

【解析】《民法總則》第13條規(guī)定，自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。第16條規(guī)定，涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是胎兒娩出時(shí)為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。據(jù)此，死者因已死亡不具有權(quán)利能力，6個(gè)月的胎兒因尚未出生不具有民事權(quán)利能力，但是在涉及繼承和接受贈(zèng)與時(shí)視為其具有民事權(quán)利能力。

5．15周歲的甲經(jīng)常在報(bào)刊上發(fā)表文章，稿酬頗豐。一日騎自行車撞傷了乙，從自己的稿酬中支付了200元的治療費(fèi)。下列關(guān)于甲的行為能力的認(rèn)定，錯(cuò)誤的是（　　）。

A．甲已經(jīng)具備意思表示能力，視為完全民事行為能力人

B．甲已經(jīng)具備了責(zé)任能力，視為完全民事行為能力人

C．甲已經(jīng)能夠賺取稿酬，視為完全民事行為能力人

D．甲屬于限制民事行為能力人

【答案】ABC

【解析】《民法總則》第18條第2款規(guī)定，16周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。第19條規(guī)定，8周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。所以15周歲的甲仍然是限制民事行為能力人。

6．限制民事行為能力人實(shí)施的下列權(quán)利或者行為中，屬于有效的民事行為的有（　　）。

A．創(chuàng)作作品

B．接受遺贈(zèng)

C．立遺囑

D．購(gòu)買學(xué)習(xí)用品

【答案】ABD

【解析】限制民事行為能力人實(shí)施的民事行為認(rèn)定為有效包括：①限制民事行為能力人實(shí)施的接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲利益的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。②限制民事行為能力人實(shí)施的與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，可以不必經(jīng)其法定代理人的追認(rèn)，即可認(rèn)定為有效。例如，學(xué)生張某實(shí)施的購(gòu)買文具、乘坐公共汽車的行為等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。此外，如果限制民事行為能力人實(shí)施的行為屬于事實(shí)行為，如限制民事行為能力人實(shí)施的先占、拾得遺失物、創(chuàng)作作品、無(wú)因管理等行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。本題中，C選項(xiàng)，立遺囑屬于限制民事行為能力人實(shí)施的非合同行為，且不屬于其認(rèn)知能力范圍和純獲利益的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。

7．甲，15歲，某中學(xué)高一學(xué)生，酷愛(ài)電腦設(shè)計(jì)。甲的全部生活費(fèi)用、學(xué)費(fèi)均由自己設(shè)計(jì)電腦程序出售獲利后支付而不需要其父母負(fù)擔(dān)。在2005年全國(guó)青少年科技展覽會(huì)上，甲設(shè)計(jì)的一個(gè)電腦程序被一公司以10萬(wàn)元購(gòu)買。甲得款當(dāng)即將其中的5萬(wàn)元捐給患怪病的大學(xué)生乙。乙表示接受。下列關(guān)于該贈(zèng)與合同效力的表述，正確的有（　?。?。

A．甲的行為是效力待定的民事行為

B．甲的行為是有效民事行為

C．甲的行為是可撤銷的民事行為

D．甲的行為經(jīng)其父母追認(rèn)后是有效行為

【答案】AD

【解析】《民法總則》第18條第2款規(guī)定，16周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。第19條規(guī)定，8周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。所以15周歲的甲仍然是限制民事行為能力人。限制民事行為能力人實(shí)施的合同行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為效力待定行為，簽訂的合同屬于效力待定合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，可認(rèn)定為有效。

8．甲與乙離婚并達(dá)成協(xié)議：婚生男孩丙（3歲）由乙（女方）撫養(yǎng)，如雙方中一方再婚，丙則由另一方撫養(yǎng)。后乙在丙6歲時(shí)再婚，甲去乙家接丙回去撫養(yǎng)，乙不允。甲即從幼兒園將丙接回，并電話告知乙。為此，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，訴至法院。下列有關(guān)論述正確的有（　?。?/p>

A．甲、乙均為丙的監(jiān)護(hù)人

B．乙的行為是違約行為，受合同法調(diào)整

C．甲欲行使對(duì)丙的撫養(yǎng)權(quán)，應(yīng)通過(guò)訴訟程序解決

D．甲、乙的協(xié)議違反了法律

【答案】AC

【解析】A項(xiàng)，《民法總則》第27條第1款規(guī)定，父母是未成年子女的監(jiān)護(hù)人。B項(xiàng)，《合同法》第2條規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。CD兩項(xiàng)，《婚姻法》第36條規(guī)定，離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。

9．失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人，對(duì)于下列（　?。┵M(fèi)用，可從財(cái)產(chǎn)代管人的財(cái)產(chǎn)中支付。

A．失蹤人失蹤前應(yīng)繳納的稅款

B．失蹤人失蹤前所欠下的贍養(yǎng)費(fèi)

C．失蹤人在失蹤期間所欠下的扶養(yǎng)費(fèi)

D．因代管財(cái)產(chǎn)所需的管理費(fèi)等必要的費(fèi)用

【答案】ABCD

【解析】《民法總則》第43條第2款規(guī)定，失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用，由財(cái)產(chǎn)代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。其他費(fèi)用包括贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)和因代管財(cái)產(chǎn)所需的管理費(fèi)等必要的費(fèi)用。

10．下列表述正確的是（　?。?。

A．甲因飛機(jī)失事而失蹤，利害關(guān)系人可在飛機(jī)失事發(fā)生之日起滿2年申請(qǐng)宣告其死亡

B．監(jiān)護(hù)人乙可以處分被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的條件是乙需要征得被監(jiān)護(hù)人的同意

C．丙的戶籍在廣西，去南京培訓(xùn)1年后到深圳工作3年，后因病在廣州某醫(yī)院住院治療13個(gè)月，則丙的住所地是深圳

D．丁想要加人某合伙組織，但因該合伙組織成員戊反對(duì)，因此丁不能人伙

【答案】ACD

【解析】A項(xiàng)，根據(jù)《民法總則》第46條第1款規(guī)定，自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告該自然人死亡：①下落不明滿4年；②因意外事件，下落不明滿2年。飛機(jī)失事屬于意外事件，因此適用2年的宣告死亡期間。B項(xiàng)，監(jiān)護(hù)人可以處分被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的條件是為了維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的利益，而不是征得被監(jiān)護(hù)人的同意。C項(xiàng)，公民離開(kāi)住所地最后連續(xù)居住1年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。D項(xiàng)，在合伙經(jīng)營(yíng)過(guò)程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照約定處理，書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意，未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無(wú)效。

11．甲被宣告死亡后，其遺產(chǎn)依法定繼承被分割，其妻子乙分得房屋一幢后改嫁，其子丙分得汽車一輛后贈(zèng)與其女友丁，其女兒戊取得糧食2噸，已經(jīng)消費(fèi)完畢?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，并申請(qǐng)撤銷了原死亡宣告判決。則（　?。?。

A．乙應(yīng)返還房屋給甲

B．丁無(wú)須將取得的汽車返還給甲

C．丙應(yīng)當(dāng)給甲予以適當(dāng)補(bǔ)償

D．戊無(wú)須給甲予以適當(dāng)補(bǔ)償

【答案】ABC

【解析】《民法總則》第53條規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求依照繼承法取得其財(cái)產(chǎn)的民事主體返還財(cái)產(chǎn)。無(wú)法返還的，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。財(cái)產(chǎn)已由第三人取得，本人無(wú)權(quán)向第三人請(qǐng)求返還。如果繼承財(cái)產(chǎn)已經(jīng)滅失或消費(fèi)或由第三人取得，本人只能向繼承人請(qǐng)求適當(dāng)補(bǔ)償。本題中，乙應(yīng)當(dāng)返還房屋給甲，但丁作為第三人，對(duì)取得的汽車不負(fù)返還義務(wù)，但丙和戊應(yīng)當(dāng)給甲予以適當(dāng)補(bǔ)償。

12．甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)。現(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷死亡宣告。則下列說(shuō)法錯(cuò)誤的有（　?。?/p>

A．丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲

B．丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲

C．戊從丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)都應(yīng)返還給甲

D．丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財(cái)產(chǎn)返還給甲

【答案】ABC

【解析】《民法總則》第53條規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求依照繼承法取得其財(cái)產(chǎn)的民事主體返還財(cái)產(chǎn)。無(wú)法返還的，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。丁應(yīng)當(dāng)返還從甲處和乙處繼承原來(lái)屬于甲的財(cái)產(chǎn)，不是全部返還，對(duì)于從丙處繼承的財(cái)產(chǎn)，也不能全部返還，因?yàn)楸呢?cái)產(chǎn)中僅含有部分甲的財(cái)產(chǎn)。戊僅返還從丙處取得的甲的財(cái)產(chǎn)。

13．下面是對(duì)個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的表述，其中符合法律規(guī)定的有（　　）。

A．個(gè)體工商戶為在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的公民；農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶是指在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營(yíng)的公民

B．以公民個(gè)人名義申請(qǐng)登記的個(gè)體工商戶和個(gè)人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶，用家庭共有財(cái)產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務(wù)應(yīng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)清償

C．在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)或者承包經(jīng)營(yíng)的，其收入為夫妻共有財(cái)產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財(cái)產(chǎn)清償

D．個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的債務(wù)，如以其家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留家庭成員的生活必需品和必要的生產(chǎn)工具

【答案】BCD

【解析】A項(xiàng)，農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶必須是農(nóng)村集體組織成員。

三、簡(jiǎn)答題

1．簡(jiǎn)述自然人民事權(quán)利能力的概念和法律特征。

答：（1）民事權(quán)利能力，是指民事法律賦予民事主體從事民事活動(dòng)，從而享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

（2）民事權(quán)利能力的法律特征

①民事權(quán)利能力是一種資格，而不是實(shí)際的權(quán)利。民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的一種可能性，還沒(méi)有為民事主體帶來(lái)實(shí)際的利益，但是它是民事主體獲得民事權(quán)利的前提。

②民事權(quán)利的內(nèi)容既包括民事主體取得民事權(quán)利的資格，也包括民事主體承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的前提都是自然人必須具有民事權(quán)利能力，所以它既可以稱為民事權(quán)利能力，也可以稱為民事義務(wù)能力。

③民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍具有法定性。民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍都由法律加以規(guī)定，與民事主體的個(gè)人意志無(wú)關(guān)。法律所賦予公民的民事權(quán)利能力一律平等，任何人不能以自己的意思改變民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍。

④民事權(quán)利能力具有與民事主體人身的不可分離性。民事權(quán)利能力是一種資格，這種資格是由法律賦予的，不能轉(zhuǎn)讓或者放棄，而且，除非法律有特別規(guī)定，任何民事主體的民事權(quán)利能力不受限制和剝奪。

2．簡(jiǎn)述自然人民事行為能力的概念和法律特征。

答：（1）自然人民事行為能力，是指法律確認(rèn)的自然人通過(guò)自己的行為從事民事活動(dòng)，參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。

（2）自然人民事行為能力的法律特征

①民事行為能力具有法定性。自然人是否具有民事行為能力，是由國(guó)家法律確認(rèn)的，與自然人自己的意志無(wú)關(guān)。國(guó)家法律規(guī)定了自然人具備民事行為能力應(yīng)當(dāng)滿足的基本條件，這些條件不能通過(guò)私人的約定加以更改。

②民事行為能力與自然人的年齡和精神狀況直接相聯(lián)系。年齡決定了自然人從事民事行為的一般社會(huì)認(rèn)知程度，精神狀況則決定了自然人具備民事行為能力應(yīng)當(dāng)滿足的基本條件，這些條件不能通過(guò)私人的約定加以更改。

③民事行為能力非依法定條件和程序不受限制或取消。任何組織或個(gè)人都不得非法限制或取消自然人的民事行為能力，除非法律有明確規(guī)定。

3．簡(jiǎn)述自然人民事權(quán)利能力和民事權(quán)利的聯(lián)系和區(qū)別。

答：自然人民事權(quán)利能力，是指民事法律賦予民事主體從事民事活動(dòng)，從而享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事權(quán)利，是指法律賦予民事主體滿足其利益的法律手段。

（1）自然人民事權(quán)利能力和民事權(quán)利的聯(lián)系

自然人的民事權(quán)利能力是自然人參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的法律依據(jù)，也是自然人享有民事主體資格的標(biāo)志。

（2）自然人的民事權(quán)利能力與民事權(quán)利的區(qū)別

①民事權(quán)利能力是一種資格，是自然人取得民事權(quán)利的前提，它對(duì)自然人實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利來(lái)說(shuō)只是一種可能性；民事權(quán)利則是自然人在具體民事法律關(guān)系中實(shí)際取得的，是自然人民事權(quán)利能力得以實(shí)現(xiàn)的結(jié)果。

②民事權(quán)利能力不僅指享有民事權(quán)利的資格還指承擔(dān)民事義務(wù)的能力，既可以稱為權(quán)利能力也可以稱為義務(wù)能力；民事權(quán)利與民事義務(wù)則是兩個(gè)不同的概念，二者互相對(duì)立并不可替代。

③盡管近代民法以來(lái)，自然人成為民事主體無(wú)須任何額外條件，但是自然人的民事權(quán)利能力是法律賦予的，它的內(nèi)容和范圍是由法律確定的；民事權(quán)利則是在具體的民事法律關(guān)系中產(chǎn)生的，因此一般說(shuō)來(lái)，它的內(nèi)容既可以取決于民事主體的意志，也可以取決于法律的規(guī)定。

④民事權(quán)利能力與自然人的人身是不可分割的，非依法律規(guī)定不能受限制或者剝奪，而且自然人自己也不能放棄或者轉(zhuǎn)讓；自然人的民事權(quán)利則是可以依法放棄和轉(zhuǎn)讓的。

4．簡(jiǎn)述宣告失蹤與宣告死亡的區(qū)別。

答：宣告失蹤，是指自然人離開(kāi)自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。它是人民法院在法律上以推定方式確認(rèn)自然人失蹤的事實(shí)，結(jié)束失蹤人財(cái)產(chǎn)無(wú)人管理、所負(fù)擔(dān)的義務(wù)得不到履行的不正常狀態(tài)，從而維護(hù)自然人的合法權(quán)益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的重要制度。

宣告死亡，是指自然人離開(kāi)自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院宣告其死亡的法律制度，它是人民法院以判決的方式推定自然人死亡的事實(shí)。

宣告失蹤與宣告死亡的區(qū)別主要有以下幾個(gè)方面：

（1）制度設(shè)置的目的不同。宣告失蹤主要是為了保護(hù)失蹤人的利益；宣告死亡主要是為了保護(hù)被宣告死亡人利害關(guān)系人的利益。

（2）被宣告人下落不明需要達(dá)到的法定期限不同。自然人下落不明滿2年，利害關(guān)系人方可宣告其失蹤；自然人下落不明滿4年或者因?yàn)橐馔馐录侣洳幻髑覐氖鹿拾l(fā)生之日起滿2年的，利害關(guān)系人方可申請(qǐng)宣告其死亡。

（3）發(fā)出尋找下落不明的自然人的公告期不同。宣告失蹤的公告期為3個(gè)月；宣告死亡的公告期除因?yàn)橐馔馐录侣洳幻鹘?jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明其不可能生存的公告期為3個(gè)月外，公告期為1年。

（4）法律后果不同。自然人被宣告失蹤后，其民事主體資格并未喪失，僅發(fā)生設(shè)置財(cái)產(chǎn)代管人等法律后果；自然人被宣告死亡后，其民事主體資格喪失，在私法上產(chǎn)生與生理死亡同樣的后果。

另外，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。自然人下落不明，符合申請(qǐng)宣告死亡條件的可以不經(jīng)申請(qǐng)宣告失蹤而直接申請(qǐng)宣告死亡。

5．試析民事權(quán)利能力與民事行為能力的區(qū)別與聯(lián)系。

答：自然人的民事權(quán)利能力，是指法律賦予自然人得享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。它是自然人參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的法律依據(jù)，也是自然人享有民事主體資格的標(biāo)志。

自然人的民事行為能力，是指自然人能夠獨(dú)立通過(guò)意思表示，進(jìn)行民事行為的能力。自然人要有民事行為能力，一方面要達(dá)到一定的年齡，從而具備一定的社會(huì)活動(dòng)經(jīng)驗(yàn)；另一方面還要有正常的精神狀態(tài)，能夠理智地進(jìn)行民事活動(dòng)。

（1）民事權(quán)利能力與民事行為能力的區(qū)別

①民事權(quán)利能力是每一自然人都具備的能享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格；民事行為能力則并非每個(gè)自然人都能夠具備。

②民事權(quán)利能力通常始于出生，止于死亡；民事行為能力通常以達(dá)到一定的年齡標(biāo)準(zhǔn)并具備正常的精神狀態(tài)為前提。

（2）民事權(quán)利能力與民事行為能力的聯(lián)系

雖然民事行為能力與民事權(quán)利能力是兩個(gè)不同的法律概念，但兩者又是密切相關(guān)的。自然人具有民事權(quán)利能力，是具有民事行為能力的前提。

四、論述題

試述未成年人行為的法律后果？

答：在我國(guó)18周歲以下的人為未成年人，結(jié)合其民事行為能力的狀況，對(duì)其所實(shí)施的民事行為的法律后果可以作如下討論：

（1）《民法總則》第18條第2款規(guī)定，十六周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。

由于這類自然人能夠獨(dú)立參與勞動(dòng)關(guān)系，一般能夠認(rèn)識(shí)自己的行為及其法律后果，如果不允許他們獨(dú)立參與各種民事活動(dòng)，不僅會(huì)給他們的工作和生活帶來(lái)不便，而且不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和穩(wěn)定。所以這一類未成年人的民事行為具備行為能力的要件，只要其行為同時(shí)符合《民法總則》或者《合同法》等民事法律法規(guī)中規(guī)定的其他民事行為有效要件，則當(dāng)然有效。

（2）《民法總則》第19條規(guī)定，八周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。

我國(guó)《合同法》第47條進(jìn)一步規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

由此可見(jiàn)，8周歲以上的限制民事行為能力的未成年人可以獨(dú)立有效實(shí)施與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；以及純獲利益的行為。

（3）《民法總則》第20條規(guī)定，不滿八周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事法律行為。由此可見(jiàn)，不滿8周歲的未成年人不能獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，但是使其純獲利益的除外。此外，從司法實(shí)踐來(lái)看，無(wú)民事行為能力的不滿8周歲的未成年人也可以實(shí)施與其年齡、智力或者精神狀況相適應(yīng)的日?；顒?dòng)中的定型化消費(fèi)行為。

五、案例分析題

1．甲（30歲）一日帶著鄰居的兒子乙上街去玩，乙只有12歲，看到有賣彩票的，甲摸了幾張均未中，便讓乙去摸，但乙沒(méi)錢，甲給乙5元錢，“拿出摸獎(jiǎng)吧，湊個(gè)熱鬧，不用還了”。結(jié)果，乙摸得價(jià)值50萬(wàn)元大獎(jiǎng)。甲聲稱該獎(jiǎng)是他出錢請(qǐng)乙摸的，應(yīng)歸他本人所有。

問(wèn)：

（1）甲交給乙5元錢的行為是委托行為還是贈(zèng)與行為？

（2）乙摸獎(jiǎng)的行為是否獨(dú)立有效

答：（1）甲交與乙5元錢的行為屬于贈(zèng)與行為。因?yàn)榧自诖酥安粌H沒(méi)有明確表示請(qǐng)乙替他摸獎(jiǎng)，并說(shuō)了不用還此錢，顯然甲的意思是贈(zèng)與乙5元錢。該5元錢自交付時(shí)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓，乙實(shí)際上是用自己的錢在摸獎(jiǎng)。

（2）乙摸獎(jiǎng)的行為獨(dú)立有效。本題中乙雖只有12歲，但已是限制民事行為能力人。《民法總則》第19條規(guī)定，8周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。8周歲以上的未成年人進(jìn)行的民事活動(dòng)是否與其年齡、智力狀況相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見(jiàn)相應(yīng)的行為后果，以及行為的財(cái)產(chǎn)數(shù)額等方面認(rèn)定。據(jù)此，本題中乙完全能夠理解摸獎(jiǎng)行為的意義，并能預(yù)見(jiàn)到行為的后果是可能中獎(jiǎng)，而且摸獎(jiǎng)對(duì)摸獎(jiǎng)主體并無(wú)限制，乙具備摸獎(jiǎng)的主體資格，其與獎(jiǎng)票出售人之間的合同行為合法、有效。

2．漁民趙某于1998年出海打魚，遇風(fēng)浪一直未歸。2004年其妻錢某不得已向法院申請(qǐng)宣告其死亡。趙某有兩個(gè)孩子，分別為趙甲、趙乙，趙某夫婦有房屋6間，漁船一條（已經(jīng)隨趙某失蹤而滅失了）。法院依法作出判決后，趙某留下的遺產(chǎn)開(kāi)始繼承。房屋1間由其父繼承，其余財(cái)產(chǎn)均由錢某和趙甲、趙乙繼承。趙某死后，錢某生活十分困難，2005年，錢某將趙乙送給李某夫婦作為養(yǎng)子，并辦理了收養(yǎng)手續(xù)。2006年，錢某改嫁給周某。不久，周某死亡。2007年，趙某回來(lái)了，原來(lái)當(dāng)時(shí)被海風(fēng)刮到A國(guó)，短暫失去記憶。趙某記憶恢復(fù)后被送回。法院依法撤銷了其死亡宣告。死亡宣告撤銷后，因財(cái)產(chǎn)返還、夫妻關(guān)系和子女收養(yǎng)等問(wèn)題發(fā)生糾紛。

根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答：

（1）趙某是否有權(quán)要求其父親返還繼承的1間房屋？為什么？

（2）如果錢某對(duì)趙某仍然有感情，趙某與錢某的婚姻關(guān)系能否自動(dòng)恢復(fù)？為什么？

（3）趙某是否有權(quán)要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關(guān)系？為什么？

答：（1）趙某有權(quán)要求其父親返還繼承的1間房屋。

根據(jù)《民法總則》規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物。原物因不可歸責(zé)于繼承人的原因滅失的，繼承人因此獲得利益的，繼承人在所獲得利益范圍內(nèi)予以補(bǔ)償，繼承人未獲得利益的，不予補(bǔ)償。原物已轉(zhuǎn)讓給他人的，撤銷死亡宣告的效力不及于第三人。

本案中，趙某被宣告死亡后，其父親繼承了趙某的房屋1間，該房屋在繼承后未發(fā)生不可抗力等滅失問(wèn)題，因此，趙某有權(quán)要求其父親返還繼承的1間房屋。

（2）趙某與錢某的婚姻關(guān)系不能自動(dòng)恢復(fù)。

《民法總則》第51條規(guī)定，被宣告死亡的人的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)的除外。

本案中，趙某被宣告死亡以后，錢某改嫁給周某，周某死亡后，趙某與錢某的婚姻關(guān)系不能自動(dòng)恢復(fù)，但可以通過(guò)再次登記而締結(jié)新的婚姻關(guān)系。

（3）趙某無(wú)權(quán)要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關(guān)系。

《民法總則》第52條規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)的，在死亡宣告被撤銷后，不得以未經(jīng)本人同意為由主張收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效。

本案中，趙某被宣告死亡以后，錢某將趙乙送給李某夫婦收養(yǎng)，其收養(yǎng)關(guān)系依法有效。趙某被撤銷死亡宣告以后，不得以未經(jīng)其同意為由解除收養(yǎng)關(guān)系，而應(yīng)與收養(yǎng)人李某夫婦協(xié)商，經(jīng)李某夫婦同意后可以解除收養(yǎng)關(guān)系。