- 2020年全國法律碩士《397法碩聯考專業基礎(法學)民法學部分》過關必做習題集(含歷年考研真題)【視頻講解】
- 圣才電子書
- 10668字
- 2021-05-21 18:04:04
第一章 緒 論[視頻講解]
一、單項選擇題(下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的)
1.甲、乙雙方連續幾年訂有買賣“交流電機”的合同。有一次簽訂合同時,在“標的物”一欄只寫了“電機”兩字。當時正值交流電機熱銷,而甲方供不應求,故甲方就以直流電機交貨。就民法的基本原則而言,甲方違反了( )。[2005年非法學真題]
A.自愿原則
B.誠實信用原則
C.禁止權利濫用原則
D.公序良俗原則
【答案】B
【解析】誠實信用原則,是指民事主體從事民事活動時,應當誠實守信,正當行使民事權利并履行民事義務,不實施欺詐和規避法律的行為,在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。本題中,甲、乙雙方已經連續幾年訂立買賣“交流電機”的合同,雖然有一次在簽訂合同時,沒有注明“交流電機”,而只注明“電機”兩字,但是根據多年的交易習慣,甲方還是應當以交流電機交貨,這是誠實信用原則的體現。
2.下列關于民法起源和發展的表述正確的是( )。
A.民法起源于古羅馬的萬民法
B.我國首先使用“民法”一詞的是清末頒布的《大清民律草案》
C.《法國民法典》和《德國民法典》是資本主義國家具有代表性的民法典
D.羅馬法中對各國影響最大的是公法部分
【答案】C
【解析】一般認為,古羅馬的市民法是民法的詞源,而萬民法則是國際私法的詞源。我國首先使用“民法”一詞的是南京國民政府于1929年頒布的《中華民國民法》,而不是《大清民律草案》。19世紀資本主義經濟迅速發展,為鞏固資產階級革命成果和統一法律,法典編纂隨之興起。1804年的《法國民法典》和1896年的《德國民法典》是資本主義國家具有代表性的民法典。羅馬法在法律體系上屬于諸法合體,但在法理上有公法和私法之分,但對以后各國影響最大的是其中的私法部分,而不是公法部分。
3.下列關于民法淵源說法不正確的是( )。
A.民法的淵源就是民法的表現形式
B.民法的淵源具有規范性的效力
C.民法的淵源在現實生活中并不存在
D.國際條約雖然不是國內法,但仍然是民法的淵源
【答案】C
【解析】民法的淵源是指民法的具體表現形式,具有規范性的效力。民法的淵源是現實存在的,我國民法淵源包括兩種類型:①制定法;②非制定法。作為民法淵源的制定法主要包括:①憲法中的民法規范;②民法總則以及民事單行法;③國務院制定發布的民事法規;④地方性法規、自治條例和單行條例;⑤規章;最高人民法院民事解釋規范性文件;⑥國際條約中的民法規范。非制定法主要包括民事習慣。
4.下列選項中,不屬于民法平等原則內容的是( )。
A.當事人在民事活動中的地位平等
B.自然人的民事權利能力一律平等
C.民事主體適用法律上一律平等,其權利受法律平等保護
D.自然人的民事行為能力一律平等
【答案】D
【解析】民法中的平等原則主要包括:①民事主體權利能力一律平等;②民事主體法律地位平等;③民事主體權益受到法律的平等保護;④民事主體適用法律的平等。自然人的民事行為能力是不同的,我國《民法總則》明確規定了自然人的民事行為能力。根據具體的標準可以分為三種情況:完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。這種不同的劃分符合“不同情況不同對待”的要求,利于實現真正意義上的平等。
5.王某有一處房屋,當他得知房屋附近將要建設一座噪聲很大的工廠時,便將房屋賣給想得到一處環境安靜的房屋的李某。王某的行為違反了民法的( )。
A.自愿原則
B.等價有償原則
C.保護公民、法人合法民事權益的原則
D.誠實信用原則
【答案】D
【解析】《民法總則》第7條規定,民事主體從事民事活動,應當遵循誠信原則,秉持誠實,恪守承諾。該原則是指民事主體在從事民事活動時,應當誠實守信,認真履行法定或約定的義務。本題中,王某應將房屋附近將要建設工廠的事實告知李某,這種如實告知義務就是誠實信用,但王某隱瞞事實,違反了誠實信用原則。
6.甲欲對樓層中自己的新房進行裝修,需要在房屋所在的承重墻上打洞,甲認為在自己的墻上打洞,別人無權干涉。甲的行為違反了民法中的( )。
A.平等原則
B.自愿原則
C.公平原則
D.權利不得濫用原則
【答案】D
【解析】權利不得濫用原則,是指權利人行使民事權利時應當依法正確行使,不得背離權利應有的社會目的或超越權利應有的限度,以至于損害他人利益和社會公共利益。本題中,甲在承重墻上打洞的行為將危害到整個樓房的安全,損害到他人利益,違反了權利不得濫用原則。
7.我國《民法總則》第8條規定:“民事主體從事民事活動,不得違反法律,不得違背公序良俗。”下列行為中不違反該條規定的是( )。
A.甲某將自家的垃圾傾倒在馬路中央
B.乙拒絕接受丁遺贈給其一臺電腦的行為
C.丙組織一幫朋友在自己的房間里打牌直到深夜影響鄰居休息的行為
D.戊在自己承包的土地上建墳的行為
【答案】B
【解析】違反社會公德、損害他人利益以及違反國家法律規定行使自己的權利的行為皆為非法。而放棄自己的權利又不危害他人及社會公共利益的行為則屬于法律允許的處分自己權利的行為,屬于私法自治的范疇。本題中,乙拒絕接受丁遺贈給其一臺電腦的行為是對自己權利的合法處分,屬于法律允許的行為。
二、多項選擇題(下列每題給出的四個選項中,至少有兩個選項是符合題目要求的)
1.下列選項屬于我國民法淵源的是( )。
A.民事法律
B.判例
C.有權的國家機關對民法規范的解釋
D.法理
【答案】AC
【解析】我國民法淵源主要包括:①憲法中的民法規范;②民事法律;③國務院發布的民事法規;④地方性法規、自治法規和經濟特區法規中的民事規范;⑤特別行政區的民事規范;⑥國家機關對民法規范的解釋;⑦國際條約中的民法規范。此外,非制定法中的民事習慣,經認可后可以作為民法的淵源。但判例、法理不能成為我國民法的淵源。
2.某市電話局為推銷其銷售的劣質電話機,將電話機的價格計入其收取的電話安裝費中,用戶申請安裝電話時必須一并購買其電話機,否則不予安裝。則電話局的行為違反了( )。
A.平等原則
B.自愿原則
C.誠實信用原則
D.公序良俗原則
【答案】ABCD
【解析】A項,電話局利用其壟斷地位,違背用戶的意志,將自己的意志凌駕于用戶之上,違反了平等原則。B項,電話局違背用戶的意愿強行要求其購買電話機,違反了自愿原則。C項,電話局為了自己的利益而搭售劣質電話,欺瞞用戶,損害了用戶的利益,顯然違反了誠實信用原則。D項,電話局搭售電話,獲取暴利,其行為違反了社會道德,因此違反了公序良俗原則。
3.下列哪些原則屬于我國民法的基本原則?( )
A.私法自治原則
B.當事人在民事活動中地位平等原則
C.過錯責任原則
D.公平、誠實信用原則
【答案】ABD
【解析】我國民法基本原則包括:民事主體法律地位平等原則、私法自治原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則等。過錯責任原則屬于近代民法上侵權行為法領域的基本原則,不屬于民法的基本原則。
4.下列關于民法基本原則意義的諸多說法中,正確的是( )。
A.民法的基本原則是民事立法的準則
B.民法的基本原則是民事主體進行民事活動的基本準則
C.民法的基本原則是法院解釋民事法律、補充民事法律漏洞的基本依據
D.民法的基本原則是解釋、研究民法的出發點
【答案】ABCD
【解析】民法基本原則是指效力貫穿于民法始終的根本性規則,是對立法、司法和法律解釋具有普遍指導意義的基本方針。其意義主要包括:①民事立法的根本準則;②民事主體參加民事活動的行為指南;③法律解釋的基本準則;④司法機關裁判的依據,具有彌補法律漏洞的功能。
5.下列行為,不違反民法私法自治原則的是( )。
A.甲在水果店購買蘋果后,攤主強制要其購買梨
B.劉某申請安裝電話被要求在一份已經擬定好的格式合同上簽字
C.王某和李某自愿達成的移轉房屋抵押物占有的抵押合同不能產生抵押權設定的法律后果
D.趙某(老煙民,熟知煙的價格)花十元人民幣從小販錢某手中購得某外國名牌香煙一條,經查,該煙是假煙
【答案】BCD
【解析】私法自治原則,是指民事主體可以根據自己的意愿設立、變更、終止民事權利義務關系;民事法律行為的內容和形式由當事人根據自己的意愿決定。A項,攤主的強制搭售行為違背了甲的意愿,違反私法自治原則。B項,屬于格式合同問題,不存在違反私法自治原則的問題。C項,王某和李某是自愿達成的合同條款,未違反私法自治原則。D項,趙某知假買假,不存在違反私法自治原則,但是該行為因為違反法律的強制性規定而無效。
6.下列現象不違反民法平等原則的是( )。
A.甲公民年滿26周歲可以結婚,乙公民年滿18周歲卻不能結婚
B.甲上市公司可以在海外發行股票籌資,而乙合伙組織卻只能通過銀行貸款籌資
C.國家機關在稅收征收法律關系中可以使用強制手段,無視納稅人的意志而依法進行稅收征收
D.某市合同管理干部認為,在本市建筑工程的招標中,市委領導的親戚具有優先訂合同的權利
【答案】ABC
【解析】AB兩項,均符合“不同情況不同處理”的要求。C項,屬于行政法律關系,不屬于民法調整范圍,國家征稅的強制性不違反民法的平等原則。D項,建筑工程的招標活動應當面向社會公平公開進行,給予市委領導的親戚具有優先訂合同的權利違反了平等原則。
三、簡答題
1.簡述誠實信用原則的含義和功能。[2011年非法學真題]
答:(1)誠實信用原則,是指民事主體在從事民事活動時,應當誠實守信,正當行使民事權利并履行民事義務,不實施欺詐和規避法律的行為,在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。誠實信用原則是市場經濟活動中的一項基本道德準則,在現代民法中具有重要的地位,被譽為現代民法的“帝王條款”。
(2)誠實信用原則的功能主要有以下兩方面:
①指導民事主體進行民事活動
a.誠實信用原則作為一般條款,對當事人的民事活動起著指導作用,確立了當事人以善意方式行使權利、履行義務的行為規則,如果當事人行使權利違背誠實信用原則的要求,即構成權利的濫用。
b.誠實信用原則以強制性規范的方式要求當事人在進行民事活動時必須遵循基本的道德要求,要求民事主體在從事民事活動時必須具備誠實善意的內心要求,以平衡當事人之間的利益沖突和矛盾,并通過平衡當事人之間的利益沖突和矛盾,實現平衡當事人的利益與社會利益之間的沖突和矛盾的功能。
②誠實信用原則賦予法官司法裁判的自由裁量權
a.法官依據誠實信用原則對法律條文進行解釋,從而解決具體的法律問題。
b.當法律存在漏洞時,誠實信用原則授權法官依據其進行補充。
2.試述私法自治原則的含義及主要體現。
答:(1)私法自治原則的含義
私法自治原則,又稱意思自治原則,是指法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。基于私法自治原則,法律制度賦予并且保障每個民事主體都具有在一定的范圍內,通過民事行為,特別是合同行為來調整相互之間關系的可能性。私法自治原則的核心是確認并保障民事主體的自由。
(2)私法自治原則的體現
①私法自治原則是市民社會自治在私法領域的體現
私法自治原則不僅應當在民法中得到確認,更應當成為民法最重要、最有代表性的原則。就其他幾項民法基本原則而言,平等原則是私法自治原則的邏輯前提。私法自治原則的存在和實現,以平等原則的存在和實現為基礎。只有在民事主體地位獨立、平等的基礎上,才能保障當事人從事民事活動時的意志自由;公平原則是對私法自治原則的補充;誠實信用原則以及公序良俗原則是對私法自治原則的必要限制。可見,就諸民法基本原則的關系而言,私法自治原則是處于核心地位的民法基本原則。
②私法自治原則在合同中體現為合同自由,即是否訂立合同的自由、選擇合同相對人的自由、合同內容的自由、合同形式的自由、變更和解除合同的自由。
③私法自治原則在物權中體現為所有權自由,即所有權人可以依照自己的意愿占有、使用、收益、處分所有物。
④私法自治原則在婚姻中體現為婚姻自由。
⑤在繼承中表現為遺囑自由,即個人于其生前,得以遺囑處分財產,決定死后其財產的歸屬。
⑥在人格權中表現為人格權行使的自由。
3.簡述誠實信用原則的概念、法律要求和具體功能。
答:(1)誠實信用原則的概念
誠實信用原則,是指民事主體從事民事活動時,應當誠實守信,正當行使民事權利并履行民事義務,不實施欺詐和規避法律的行為,在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。誠實信用原則是市場經濟活動中的一項基本道德準則,是現代民法的“帝王條款”。
(2)誠實信用原則的法律要求
①民事主體在從事民事活動時,必須將有關事項和真實情況如實告知對方,禁止隱瞞事實真相和欺騙對方當事人。
②民事主體之間一旦作出意思表示并且達成合意,就必須重合同、守信用,正當行使權利和履行義務。法律禁止當事人背信棄義、擅自毀約的行為。
③民事活動過程中發生損害,民事主體雙方均應及時采取合理的補救措施,避免和減少損失。
(3)誠實信用原則的功能
①指導民事主體進行民事活動。誠實信用原則要求民事主體在從事民事活動時必須具備誠實、善意的內心要求。
②賦予司法裁判的自由裁量權。一方面,法官依據誠實信用原則對法律條文進行解釋,從而解決具體的法律問題。另一方面,當法律存在漏洞時,誠實信用原則授權法官依據誠實信用原則對其進行補充的效力。
四、論述題
1.試論民法的性質。[2014年真題]

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答:民法是調整平等主體從事民事活動中發生的人身關系和財產關系的法律規范的總和。其性質如下:
(1)民法是私法。民法的調整的是平等主體間的法律關系,屬于私法范疇。將民法歸入私法范疇,有助于提倡當事人意思自治,盡可能減少國家干預;有助于培育和發展公民的權利意識和平等觀念。
(2)民法是調整市場經濟關系的基本法。從歷史發展看,民法始終與商品經濟或市場經濟的發展相聯系;從內容來看,民法調整的財產關系主要是財產歸屬關系和財產流通關系。與此相適應,形成了由民事主體、物權、債權等制度組成的民法體系。
(3)民法是調整市民社會關系的基本法。民法調整市民社會關系,重在保護市民的私權,協調市民利益,以構建和諧的市民社會秩序。
(4)民法是權利法。民法最基本的職能在于對民事權利的確認和保護。從起源來看,民法就是為了對抗公權力的干預、保障公民權利不受侵犯而產生的。民法體系的構建以權利為基本的邏輯起點,民法總則和民法分則都是圍繞權利展開的。
(5)民法是實體法。民法規定民事主體相互間權利義務的實體內容。民法作為實體法,既是行為規則,又是裁判規則。民法作為行為規則具有確立交易規則和生活規則的功能,民法作為裁判規則是司法機關正確處理民事糾紛所要依循的基本準則。
2.論述民法的基本原則及相互關系。
答:(1)民法的基本原則
①自愿原則
自愿原則即傳統民法中的意思自治原則,是指法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。自愿原則的核心是合同自由原則。當然,合同自由從來都不是絕對的、無限制的自由。在某種意義上,一部合同自由的歷史,就是合同如何受到限制,經由醇化,從而促進實踐合同正義的記錄。
②公平原則
公平原則,是指民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動,以維持當事人之間的利益均衡。公平原則是進步和正義的道德觀在法律上的體現。公平原則在民法上主要是針對當事人間的合同關系提出的要求,是當事人締結合同關系,尤其是確定合同內容時,所應遵循的指導性原則。
③誠實信用原則
誠實信用原則,是指民事主體在從事民事活動時,應當誠實守信,正當行使民事權利并履行民事義務,不實施欺詐和規避法律的行為,在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。誠實信用原則是市場經濟活動中的一項基本道德準則,是現代民法的“帝王條款”。
④禁止權利濫用原則
禁止權利濫用原則,是指一切民事權利之行使,不得超過其正當界限,行使權利超過其正當界限,則構成權利濫用,應承擔侵權責任。民事主體的民事權利的行使不是絕對自由的,應當受到國家法律、政策、社會公德等必要的約束和限制,從而協調個人利益與他人利益以及社會公共利益的關系,維持社會正常生活的秩序。
⑤公序良俗原則
公序良俗原則,是指一切民事活動應當遵守公共秩序及善良風俗。公序良俗中的公序包括政治的公序和經濟的公序。政治的公序,即保護國家和家庭的公共秩序。經濟的公序,即為了調整當事人之間的契約關系,而對經濟自由予以限制的公序。良俗,即善良風俗,學界一般認為系指為社會、國家的存在和發展所必要的一般道德,是特定社會所尊重的起碼的倫理要求。
⑥綠色原則
《民法總則》第9條規定,民事主體從事民事活動,應當有利于節約資源、保護生態環境。綠色原則,是指民事主體的民事活動應當符合資源的有效利用和環境保護的要求。綠色原則是國際正義的要求,當代社會經濟的發展不能犧牲未來的社會資源和環境。綠色原則也是社會可持續發展的要求,對于民事活動中民事責任承擔的利益考量,應當符合綠色原則,在例如環境侵權等特殊侵權構成中基于綠色原則而確定其特殊的構成要件。《民法總則》第9條規定綠色原則也是倡導性的原則規定,倡導民事主體的民事活動應有利于節約資源、保護生態環境。民事主體應當選擇低能耗、對環境友好的生產、生活方式,以實現節約資源、保護環境、綠色發展的理念。
(2)基本原則的相互關系
民法的基本原則之間相輔相成、互相配合,共同體現了民法的基本價值,集中反映了民事立法的目的和方針,對各項民法制度和民法規范起統帥和指導作用,是民事立法、執法、守法及研究民法的總的指導思想。
①公平原則與自愿原則是相輔相成的。作為自愿原則的有益補充,公平原則在市場交易中,為誠實信用原則和顯失公平規則樹立了判斷的基準。但公平原則不能簡單等同于等價有償原則,因為在民法上就一方給付與對方的對待給付之間是否公平,是否具有等值性,其判斷依據采主觀等值原則,即當事人主觀上愿以此給付換取對待給付,即為公平合理,至于客觀上是否等值,在所不問。因此,公平原則的具體運用,必須以自愿原則的具體運用作為基礎和前提,如果當事人之間利益關系的不均衡,系自主自愿的產物,就不能稱為有違公平。
②誠實信用原則常被奉為“帝王條款”,有“君臨法城”的效力。作為一般條款,該原則對當事人的民事活動起著指導作用,由此也決定了其對于民法基本原則的指導地位。近代以來,作為誠實信用原則的延伸,各個國家和地區的民法上,又普遍承認了禁止權利濫用原則。該原則要求一切民事權利的行使,不能超過其正當界限,一旦超過,即構成濫用。這個正當界限就是誠實信用原則。誠實信用原則與禁止權利濫用原則共同構成了民法其他基本原則得以貫徹實施的保障。
③公序良俗原則也是現代民法一項重要的法律原則,善良風俗是以道德要求為核心的。這里的善良風俗概念被限定在非交易道德的范圍內,從而與作為市場交易的道德準則的誠實信用原則各司其職。
3.論述民法基本原則的特征和功能。
答:民法的基本原則是觀察、處理民法問題的準繩。它是民事立法、、民事司法和民事活動的基本準則,是民法的本質和特征的集中體現,反映了市民社會和市場經濟的根本要求,表達了民法的基本價值取向,是高度抽象的、最一般的民事行為規范和價值判斷準則。
(1)民法基本原則的特征
①民法基本原則貫穿于全部民法規范中,是指導民事立法、民事司法和民事活動的根本準則。
②民法的基本原則不直接涉及當事人的具體權利義務,不具有法律規則所要求的具體行為模式和法律后果的邏輯構成,通過抽象彈性概念授予司法機關自由裁量權,不是確定的法律規范,具有不確定性。
③民法的基本原則是強行性規定,當事人必須無條件遵守,不得約定排除。
④民法基本原則只能夠補充民法具體規則規定不足或者漏洞。
(2)民法基本原則的功能
①民法的基本原則是民事立法的準則。民法基本原則是民法本質和特征的集中體現,它貫穿于整個民事立法,確定了民事立法的基本價值取向,是制定具體民法規則,設計具體民法制度的基礎。民法的基本原則通過體系強制落實于民事立法和立法解釋的全過程,有助于形成民法和諧的內部體系。
②民法的基本原則是民事主體進行民事活動的基本準則。民法的基本原則是強行性規定,要求民事主體必須遵守,不能約定排除,在現行法上具體民事規則欠缺時,也應該遵循基本原則的要求進行民事活動。
③民法的基本原則是裁判者對于民事法律法規進行解釋的基本依據。裁判者適用具體法律條文時必須根據民法的基本原則進行理解解釋;有兩種以上的不同解釋時也應該采取符合民法基本原則的解釋結論;現行法有漏洞缺乏具體民法規則時,也應該根據民法的基本原則進行漏洞補充,以克服成文民法的局限性。由此可見,民法的基本原則對于法官自由裁量權既授予又進行限制。
④民法的基本原則是民法學者討論價值判斷問題時,應該權衡的主要因素。有助于認識民法平等和自由兩項基本價值取向的關系,并協調可能存在的沖突。
五、案例分析題
1.王某與李某系單位同事,王某為一般職工,李某為部門經理。某日,王某與李某所在單位被盜,李某個人被盜債券價值1萬元。李某向公安機關報案后,又在單位內召集職工說明政策,要求作案者投案自首。王某懷疑是其同學張某所為,因為張某曾到單位來找過王某。王某感到李某對其產生懷疑,害怕李某將其開除,產生了一種花錢買平安的心理,便私下約見李某,聲明債券并非其所偷,但可以由其支付李某1萬元了結此事,并簽訂了還款協議,并要求李某不要讓他人知道,也不要再追究。李某同意后,王某支付給李某1萬元,李某也并未將此事報告公安機關。后盜竊犯張某因另案被捕,供認李某的債券也是其盜取。公安機關知道王某與李某之間私下了結此事后,即對王某進行審問,排除了王某參與犯罪的嫌疑。王某遂要求李某返還所得款項。李某認為所得款項合法,不同意返還,王某訴至法院。
問:
(1)王某與李某之間簽訂的還款協議是否有效?為什么?
(2)王某可否依據不當得利要求李某返還所得款項?為什么?
答:(1)王某與李某之間簽訂的還款協議無效,因為該協議內容違反我國《合同法》的相關規定,當事人之間不存在借款合同關系,故談不上有債權債務關系,此外,該協議內容明顯規避刑法有關懲治犯罪的規定,故該協議無效。
(2)王某要求李某返還款項的主張不成立,李某與王某之間的還款協議雖然符合不當得利的構成要件,但不得要求返還。因為對于明知不欠債而清償的,當事人不得依據不當得利主張返還,這里屬于明知無債務而清償。本題中,王某雖然并沒有實施盜竊行為,但是為了拿錢消災而向李某支付1萬元“封口費”,這屬于明知不欠債而為他人給付的行為,對此行為,王某不能依據不當得利主張返還。
2.蔣某與黃某于1963年5月登記結婚,婚后夫妻關系一直較好,并收養一子。1990年7月,蔣某繼承父母遺產而取得面積為51平方米的房屋一套。1995年因城市建設,該房屋被拆,拆遷單位將一套面積為77.2平方米的住房安置給了蔣某,并以蔣某的名義辦理了房屋產權登記手續。1996年,黃某與比他小近30歲的張某相識后,二人便一直在外租房公開同居生活。2000年9月,黃某與蔣某將蔣某繼承所得房產以8萬元的價格出售。雙方約定在房屋交易中產生的稅費由蔣某負擔。2001年春節,黃某、蔣某將售房款中的3萬元贈與其養子。2001年初,黃某因肝癌晚期住院治療,于2001年4月18日立下書面遺囑,將總額為6萬元的財產贈與張某,其中包括出售前述房屋所獲款的一半即4萬元,及住房補助金、公積金、撫恤金和自己所用的手機一部等。該遺囑于2001年4月20日在瀘州市納溪區公證處得到公證。2001年4月22日,黃某因病去世。黃某的遺體火化前,張某偕同律師上前阻攔,并當著蔣某的面宣布了黃某留下的遺囑。當日下午,張某以蔣某侵害其財產權為由訴訟至瀘州市納溪區人民法院。納溪區法院認為遺贈人黃某的遺贈行為違反了法律的原則和精神,損害了社會公德,破壞了公共秩序,應屬無效行為。依照我國《民法通則》第7條的規定,于2001年10月11日作出一審判決,駁回原告張某的訴訟請求。一審宣判后,張某不服一審駁回訴訟請求的判決,于2001年11月向四川省瀘州市中級人民法院提起上訴。二審法院認為撫恤金是死者單位對死者直系親屬的撫慰,黃某死后的撫恤金不是其個人財產,不屬于遺贈財產的范圍;黃某的住房補助金、公積金屬于夫妻共同財產,黃某未經蔣某同意,單獨對夫妻共同財產進行處理,侵犯了蔣某的合法權益,當庭作出了駁回上訴,維持原審的終審判決。
試分析黃某的遺囑是否違反公序良俗原則。
答:黃某的遺囑違反了公序良俗原則。
公序良俗原則是現代民法一項重要的法律原則,是指一切民事活動應當遵守公共秩序及善良風俗。在現代市場經濟社會,它有維護國家社會一般利益及一般道德觀念的重要功能。我國法律對公序良俗原則有明文規定。《民法總則》第10條規定,處理民事糾紛,應當依照法律;法律沒有規定的,可以適用習慣,但是不得違背公序良俗。《民法總則》第8條規定,民事主體從事民事活動,不得違反法律,不得違背公序良俗。
公序良俗原則有兩層含義,即公共秩序和善良風俗。公序良俗原則中的公序,一般應當限定為經由法律、法規的強行性規定,尤其是禁止性規定建構的秩序。善良風俗,學界一般認為系指為社會、國家的存在和發展所必要的一般道德,是特定社會所尊重的起碼的倫理要求。善良風俗是以道德要求為核心的。
本案中,黃某違背家庭倫理道德,在婚姻存續期間,與張某同居,并且在其遺囑中將總額為6萬元的財產贈與張某,該行為不符合社會公德,破壞了對婚姻的忠誠義務,違背了善良風俗的原則。
3.雇工合同“工傷概不負責”問題。天津市塘沽區張學珍、徐廣秋開辦新村青年服務站,于2005年6月招雇張國勝(男,21歲)為臨時工,招工登記表中注明“工傷概不負責”。次年11月17日,該站在天津堿廠拆除舊廠房時,因房梁折落,造成張國勝左踝關節挫傷,引起局部組織感染壞死,導致因膿毒性敗血癥而死亡。張國勝生前為治傷用去醫療費114151.15元。為此,張國勝的父母張連起、焦容蘭向雇主張學珍等索賠,張等則以“工傷概不負責”為由拒絕承擔民事責任。張連起、焦容蘭遂向法院起訴。
分析該案中的做法是否符合民法的基本原則?并說明理由。
答:該案中的做法不符合民法的基本原則,新村青年服務站在雇工合同中注明的“工傷概不負責”條款違反了憲法和有關勞動保護的相關法律法規,也違反了公序良俗原則,是無效的。民法中的公序良俗原則要求民事主體從事民事活動的內容和目的不得違反公共秩序和善良風俗,而違反勞動者保護行為屬于違反公序良俗的行為。對勞動者實行勞動保護,在我國憲法中已有明文規定,這是勞動者所享有的權利。張學珍、徐廣秋身為雇主,對雇員理應依法給予勞動保護,但他們卻在招工登記表中注明“工傷概不負責”,以此脫卸責任,這種行為既不符合憲法和有關法律的規定,也嚴重違反了社會公德和社會公共利益,嚴重侵害了勞動者的權益。
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