第五章　 合同的變更和轉讓

第七十七條　〔合同變更的條件〕

當事人協商一致，可以變更合同。

法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。

條文注釋

合同依法成立，對雙方當事人具有法律約束力，非依法定事由或者當事人雙方協商一致，任何一方都不得擅自變更或者解除。但是，當合同履行的客觀條件發生了變化，致使合同一方或者雙方的履約能力受到影響，或者合同的繼續履行將會損害一方或者雙方的利益以至社會的利益，或者具有其他變更合同的原因，法律允許雙方當事人在一定的條件下，依照法定程序對原合同進行補充或者修改，變更合同。

合同的變更也可因法定事由而發生，如當約定的違約金過分高于或者低于實際損失時，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以變更；對于可撤銷合同，受害方可請求人民法院或者仲裁機構變更合同。

合同的協議變更必須具備一定的條件，根據我國《合同法》的規定，協議變更合同所應當具備的實質性要件是：(1)必須經雙方當事人協商一致。協商一致是合同成立的實質性要件，由于合同的變更是對合同的內容所作的補充和修改，因此，合同的變更同樣需要經雙方當事人協商一致。在變更合同的意見未達成一致前，原合同仍然有效。(2)必須不因合同的變更而損害國家或者社會公共利益，否則，變更協議無效，合同不得變更。

在一般情況下，只要雙方當事人就變更合同協商一致，就產生合同變更的效力，無需滿足一定的形式要件。但是，對于法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的，只有符合了這些法定的變更合同的形式要件后，合同才得以變更。變更合同的形式要件也可以由雙方當事人約定。

配套規定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（1999年12月19日）

第9條　依照合同法第四十四條第二款的規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效；法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移。

合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉讓、解除等情形，依照前款規定處理。

第七十八條　〔合同變更內容不明的處理〕

當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。

條文注釋

合同變更的過程，就是當事人協商一致的過程。因此，合同中關于要約、承諾的規定也適用于合同變更的情況。當事人在變更合同的過程中，可能出現對需要變更的內容達不成統一意見的情況。本條明確規定，當事人對于合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。當事人只需按照原有合同的規定履行即可，任何一方不得要求對方履行變更中約定不明確的內容。比如，甲學校向乙電腦公司訂購10臺電腦，交貨期為9月10日。由于甲學校急需電腦，甲學校提出要求交貨期改為8 月10日。但是雙方經過反復協商，乙電腦公司僅答應盡量提前交貨。由于雙方當事人對具體的交貨期沒有明確做出變更的約定，所以，在這種情況下推定為合同未變更。乙電腦公司未在8月10日交貨，其行為不構成違約。

第七十九條　〔債權讓與〕

債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

(一)根據合同性質不得轉讓；

(二)按照當事人約定不得轉讓；

(三)依照法律規定不得轉讓。

條文注釋

債權轉讓的，訴訟時效從債權轉讓通知到達債務人之日起中斷。

《合同法》對可轉讓債權的范圍進行了一定限制，規定三類債權不得轉讓：

1.根據合同性質不得轉讓。根據合同性質不得轉讓的權利，是指合同權利的性質只能在特定當事人之間發生。這類債權主要是：(1)具有人身性質的扶養請求權、撫恤金請求權、人身損害賠償請求權等債權不得轉讓；(2)以特定的債權人為基礎發生的合同權利，例如以某個特定演員的演出活動為基礎所訂立的演出合同而產生的合同權利；(3)從權利不得與主權利分離而單獨轉讓；(4)基于特別信任關系發生的債權。例如，雇傭、租賃關系中的債權。這類債權具有強烈的人身信賴關系，因此不得轉讓給他人，讓與他人是合同解除的原因。

2.按照當事人約定不得轉讓。當事人在訂立合同時可以對權利的轉讓做出特別的約定，禁止債權人將權利轉讓給第三人，只要這種約定不違反法律的禁止性規定和社會的公共道德。

3.依照法律規定不得轉讓。法律規定禁止轉讓的權利，當事人應當嚴格遵守，不得違反法律的規定。目前，我國法律明確規定不得轉讓的權利主要有：

(1)抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。

(2)最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但當事人另有約定的除外。

(3)基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

(4)知識產權中的財產權出質后，出質人不得轉讓或者許可他人使用，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓或者許可他人使用出質的知識產權中的財產權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

(5)應收賬款出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

(6)不得轉讓房地產的法定情形是：①以出讓方式取得土地使用權的，不符合《城市房地產管理法》第39條規定的條件的(即按照出讓合同約定已經支付全部土地使用權出讓金，并取得土地使用權證書；按照出讓合同約定進行投資開發，屬于房屋建設工程的，完成開發投資總額的25%以上，屬于成片開發土地的，形成工業用地或者其他建設用地條件；轉讓房地產時房屋已經建成的，還應當持有房屋所有權證書。)；②司法機關和行政機關依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產權利的；③依法收回土地使用權的；④共有房地產，未經其他共有人書面同意的；⑤權屬有爭議的；⑥未依法登記領取權屬證書的；⑦法律、行政法規規定禁止轉讓的其他情形。

(7)發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。

(8)在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。

(9)出票人在匯票上記載“不得轉讓”字樣的，匯票不得轉讓。背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。

(10)依法取得的行政許可，除法律、法規規定依照法定條件和程序可以轉讓的外，不得轉讓。

(11)依照以死亡為給付保險金條件的合同所簽發的保險單，未經被保險人書面同意，不得轉讓或者質押。

(12)國有不可移動文物不得轉讓、抵押。非國有不可移動文物不得轉讓、抵押給外國人。國家禁止出境的文物，不得轉讓、出租、質押給外國人。

(13)進境的境外運輸工具和出境的境內運輸工具，未向海關辦理手續并繳納關稅，不得轉讓或者移作他用。

(14)下列森林、林木、林地使用權可以依法轉讓，也可以依法作價入股或者作為合資、合作造林、經營林木的出資、合作條件，但不得將林地改為非林地：①用材林、經濟林、薪炭林；②用材林、經濟林、薪炭林的林地使用權；③用材林、經濟林、薪炭林的采伐跡地、火燒跡地的林地使用權；④國務院規定的其他森林、林木和其他林地使用權。依照上述規定轉讓、作價入股或者作為合資、合作造林、經營林木的出資、合作條件的，已經取得的林木采伐許可證可以同時轉讓，同時轉讓雙方都必須遵守森林法關于森林、林木采伐和更新造林的規定。除以上規定情形外，其他森林、林木和其他林地使用權不得轉讓。

(15)工程監理單位不得轉讓工程監理業務。

(16)除按下列規定可以轉讓外，探礦權、采礦權不得轉讓：①探礦權人有權在劃定的勘查作業區內進行規定的勘查作業，有權優先取得勘查作業區內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規定的最低勘查投入后，經依法批準，可以將探礦權轉讓他人。②已取得采礦權的礦山企業，因企業合并、分立，與他人合資、合作經營，或者因企業資產出售以及有其他變更企業資產產權的情形而需要變更采礦權主體的，經依法批準可以將采礦權轉讓他人采礦。

(17)依據《水污染防治法》《大氣污染防治法》《固體廢物污染環境防治法》規定被淘汰的設備，不得轉讓給他人使用。

配套規定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（1999年12月19日）

第27條　債權人轉讓合同權利后，債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人。

第八十條　〔債權讓與的通知義務〕

債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。

債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。

條文注釋

《合同法》對債權轉讓的生效要件采取了通知主義，即債權人轉讓債權不必征得債務人同意，但必須將債權轉讓的事實及時通知債務人，債務人收到債權轉讓通知后，債權轉讓才對其發生法律效力。通知是合同權利轉讓對債務人生效的必備要件，未經通知，該債權轉讓對債務人不發生效力。通知的效力體現在：在轉讓債權的合同成立后但沒有通知債務人之前，債務人有權拒絕對受讓人為履行。同時，在未經通知之前，債務人對轉讓人所為的清償以及其他的免責行為，或者是債權人對債務人所為的抵銷或免除等行為均有效。債務人在收到通知后，即可對債權的受讓人履行合同義務。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。

案例注釋

案例43：債權人轉讓權利，經通知債務人后發生效力

1996年12月24日，水泥廠向農業銀行借款1050萬元，期限1年，自1996年12月24日至1997年12月24日，利率為月息9.24‰，該合同第5條約定，保證人與借款人對債務承擔連帶責任。保證人保證期間為：自本合同生效之日起最后一筆借款到期日后的兩年，即自1997年12月24日至1999年12月24日。該合同由海科公司擔保。后水泥廠一直沒有償還貸款。2000年3月10日，農業銀行與資產管理公司簽訂《剝離收購不良資產協議書》，債權2000年3月25日起轉移給中國長城資產管理公司。2002年9月30日，資產管理公司將水泥廠所拖欠的貸款債權(及其附屬權利）轉讓給何某并附債權轉讓清單。2003年1月21日，資產管理公司及何某在山東法制報第2版刊登債權轉移通知。

2003年2月13日，何某向一審法院提起訴訟稱：資產管理公司與何某簽訂《債權轉讓協議》，將上述債權及其項下所屬權利全部轉讓給何某，由何某行使債權人的一切權利。何某已具備向債務人及擔保人主張權利的主體資格，請求：1.判令水泥制品廠立即清償債務本息合計31783677.95元，海科公司對水泥制品廠應付債務中的24183095.95元承擔連帶清償責任。

水泥制品廠未作答辯。

海科公司辯稱，水泥廠和海科公司至今未得到資產管理公司將債權轉讓給何某的任何通知。海科公司承擔保證責任的期間已過，根據合同約定是自1997年12月24日起至1999年12月24日止。債權轉移的方式是書面通知而不是登報的方式。何某沒有提供其受讓債權的有效證據。因此，應駁回何某對海科公司的訴訟請求。

一審法院判決：水泥廠償還何某借款本金1050萬元及利息合計14709604.12元，海科公司承擔連帶清償責任。

海科公司不服一審判決，提起上訴。

最高院認為，2002年9月30日，何某與資產管理公司簽訂的債權轉讓合同，是雙方當事人真實意思表示，合同內容不違反法律法規的強制性規定，該債權轉讓合同有效。海科公司主張債權的轉讓，沒有通知債務人及擔保人，故債權轉讓的效力不及于海科公司。《合同法》第80條第1款規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生法律效力。但法律法規對通知的具體方式沒有規定。本案的實際情況是，資產管理公司將其債權轉讓何某后，雙方共同就債權轉讓的事實在山東法制報上登報通知債務人及擔保人。山東法制報是在山東省內公開廣泛發行的報紙，一審法院認為債權人在該報紙上登報通知債務人及擔保人債權轉讓的事實，不違反法律法規的強制性規定，應認定債權人已將債權轉讓的事實告知債務人及擔保人，并無不妥。判決：駁回上訴，維持原判。

第八十一條　〔從權利的轉移〕

債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。

條文注釋

債權人轉讓權利的，與該權利有關的從權利也隨之轉移與受讓人，受讓人取得與該債權有關的從權利，無需債權人與受讓人特別約定。受讓人自債權轉讓合同生效時取得依附于債權的從權利。例如，當借貸合同中的債權轉讓時，如果為擔保該借貸合同的履行還訂立了抵押合同，那么，就該抵押合同所享有的抵押權也隨之轉讓于受讓人。

但是，如果附屬于債權的從權利是專屬于債權人自身的，則不得隨債權的轉移而轉讓于受讓人。專屬于債權人自身的從權利可基于法律的直接規定或者因原合同當事人之間的約定而存在，如果原合同的性質決定從權利是專屬于債權人自身的，也在此列。

第八十二條　〔債務人的抗辯權〕

債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

條文注釋

債權人轉讓合同權利，不需要經債務人同意。債務人接到權利轉讓通知后，轉讓行為就對債務人生效，權利的受讓人成為新的債權人，享有和原債權人同樣的權利，債務人向新的債權人履行合同義務。同時，債權人的變化不影響債務人所享有的對原債權人的抗辯權。債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。債務人可以向受讓人主張的抗辯主要有：(1)債權未發生的抗辯。例如，主張債權因違法或者損害社會公共利益而無效。(2)債權消滅的抗辯。即債權雖為有效，但已經消滅，例如，主張債權因清償、抵銷、免除等原因而消滅。(3)拒絕給付之抗辯。即債權雖然存在，但債務人有理由拒絕受讓人請求權行使，例如，同時履行抗辯權或者訴訟時效屆滿后的拒絕給付。這不僅指實體法上的抗辯，訴訟法上的抗辯同樣適用。

案例注釋

案例44：債務人對讓與人的抗辯可以對受讓人主張

2006年10月16日，鐵林公司與城建公司簽訂機械設備租賃合同。合同約定：城建公司向鐵林公司租賃外用電梯。

2007年9月7日，鐵林公司與城建公司簽訂機械設備租賃費結算表，雙方確認：結算總額為133266.91元。已付租費2萬元，尚欠113266.91元。城建公司后又支付租費5萬元，尚欠63266.91元。

2007年4月26日，鐵林公司向城建公司出具了委托收款證明，鐵林公司委托龍翔公司收取城建公司租用鐵林公司設備的租費。

原告龍翔公司訴稱，城建公司拖欠龍翔公司租賃費63266.91元。請求：判令城建公司給付龍翔公司施工升降機租賃費63266.91元，利息3690.57元。

一審法院認為，城建公司與鐵林公司簽訂的施工升降機租賃合同，其內容不違反國家法律和行政法規的強制性規定，應屬有效，對合同雙方均具有法律約束力。《合同法》第79條規定，債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。《合同法》第80條第1款規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。本案中，鐵林公司對城建公司的債權屬于依法可以轉讓的債權，鐵林公司已向城建公司發出委托收款證明，其后又出具了債權證明，明確了本案債權歸龍翔公司所有，且城建公司未在訴訟中提出異議，故本院認定鐵林公司已將其對城建公司因租賃設備發生的債權轉讓給龍翔公司。城建公司對尚欠租賃費63266.91元沒有異議，其應當向龍翔公司支付租賃費。《合同法》第81條規定，債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。合同中約定若違約造成的一切損失，由違約方負責。鐵林公司將其債權轉讓給龍翔公司，龍翔公司也取得向城建公司主張違約賠償的權利。龍翔公司和城建公司在訴訟中均確認城建公司應在2007年12月15日付清租賃費，而城建公司未按時履行付款義務，龍翔公司可以按照合同約定要求城建公司賠償逾期付款的利息損失。判決：被告城建公司向原告龍翔公司支付租賃費63266.91元。

第八十三條　〔債權讓與中的抵銷權〕

債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

條文注釋

抵銷是指當事人雙方相互負有同種類的給付義務，將兩項債務互相沖抵，使其相互在對等額度內消滅。債權轉讓以后，受讓人取得讓與人的地位，債務人要向受讓人履行債務。因此，債務人享有的對讓與人即原債權人的債權，應當可以對受讓人主張抵銷。

債務人向受讓人主張抵銷債務，應當依照本法第99條的規定進行。這里提出的要求是：相互抵銷的債務，應當是不屬于按照合同性質或者依照法律規定不得抵銷的債務，而且其標的物屬于同一種類和相同品質，方可進行抵銷；債務人向受讓人主張抵銷債務，應當作出通知，通知不得附條件或者附期限。

第八十四條　〔債務承擔〕

債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。

條文注釋

債務承擔是指在不改變債的內容的前提下，債務人將合同債務全部或部分地移轉給第三人承擔的行為，該第三人稱為債務承擔人。前者稱為免責的債務承擔，指在不改變合同內容前提下，由第三人代替原債務人的地位而承受債務的行為。

債權人和債務人的合同關系是產生在相互了解的基礎上，在訂立合同時，債權人一般要對債務人的資信情況和償還能力進行了解，而對于取代債務人或者加入到債務人中的第三人的資信情況及履行債務的能力，債權人不可能完全清楚。所以，如果債務人不經債權人的同意就將債務轉讓給了第三人，那么，對于債權人來說顯然是不公平的，不利于保障債權人合法利益的實現。因此，債務人不論轉移的是全部義務還是部分義務，都需要征得債權人同意。未經債權人同意，債務人轉移合同義務的行為對債權人不發生效力。債權人有權拒絕第三人向其履行，同時有權要求債務人履行合同并承擔不履行或者遲延履行合同的法律責任。轉移義務要經過債權人的同意，這也是合同義務轉移制度與合同權利轉讓制度最主要的區別。

這里要注意的是，債務承擔與第三人代為履行不同。在債務承擔中，第三人是合同關系的當事人；但在第三人代為履行債務的情況下，第三人只是履行主體而不是合同的當事人。因此，在債務承擔的情況下，第三人已經成為合同關系的當事人，如果他未能依照合同履行債務，債權人可以直接請求其履行義務或承擔違約責任。而在第三人代為履行時，對第三人的不適當履行，債權人只能向債務人而不能向第三人請求承擔責任。

第八十五條　〔承擔人的抗辯〕

債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。

條文注釋

債務承擔發生法律效力后，新的債務人取代了原債務人的地位，承擔其履行義務的責任。

為了使新債務人的利益不受損害，基于原債務而產生的抗辯權對于新債務人依然有效。這一點，無論對于免責的債務承擔還是并存的債務承擔都適用。例如，產生債務的合同存在無效原因的，第三人作為新債務人，可以向債權人主張移轉的債務不存在而不履行債務。

案例注釋

案例45：債務承擔應當經過債權人同意

2005年12月20日，大地公司代科泰公司付款7542588.10元。2005 年12月25日，大地公司和科泰公司、藍天公司簽訂了《債權轉讓協議》。該協議主要內容是：科泰公司欠大地公司款項7542588.10元及利息50萬元，科泰公司同意將其到期債權部分轉讓給大地公司，大地公司依法取得受讓的債權及其從權利。大地公司和科泰公司之間的債務自本協議簽訂之日起抵銷。藍天公司明確知道大地公司和科泰公司之間的債權轉讓行為，并同意向大地公司履行該部分債務及其從權利的清償義務。

原告大地公司訴稱，科泰公司將其享有的1200萬元到期債權轉讓給大地公司，藍天公司愿意履行該部分債務及其從權利的清償義務。合同簽訂后，藍天公司至今未履行合同義務。故請求人民法院判令：藍天公司向大地公司支付所欠款項1200萬元及利息。

被告藍天公司辯稱，通過債務轉讓的事實無異議，但利息部分法院不應支持。

法院認為，大地公司和科泰公司、藍天公司之間簽訂的《債權轉讓協議》，系雙方真實意思表示，內容不違反國家法律、法規禁止性規定，應屬有效。藍天公司已明確知道債務轉讓的事實，根據《合同法》第84條“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意”、第85條“債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯”、第86條“債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外”的規定，大地公司是本案適格原告。判決被告藍天公司償還原告大地公司欠款本金1200萬元及利息。

第八十六條　〔從債的轉移〕

債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。

條文注釋

合同債務是指債務人根據合同的約定所負擔的應向債權人為特定行為(包括作為和不作為)即給付的義務。主債務是指不依賴于其他債務的存在而能獨立存在的合同義務。從債務是指依賴于主債務的存在，不能與主債務分離而單獨存在的合同義務。例如，在買賣合同當中，買受人支付價款的義務為主債務，買受人的保證人承擔的擔保義務則屬于從債務。由于從債務不能與主債務分離而單獨存在，因此在主債務發生轉移時，從債務一般也隨之轉移。但根據本條規定，專屬于原債務人自身的從債務不能隨著主債務的轉移而轉移。例如原債權人與債務人約定以原債務人的勞務充抵主債務的利息，以這種方式支付利息的從債務不能隨著主債務的移轉當然移轉。

第八十七條　〔合同轉讓形式要件〕

法律、行政法規規定轉讓權利或者轉移義務應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。

條文注釋

債權人轉讓權利、債務人轉移義務是當事人對自己權利的處分，債權人通知對方或者債務人經對方的同意后，轉讓行為即生效力。但是對有些權利的轉讓和義務的轉移，法律、行政法規規定要辦理批準、登記等手續后才有效，債權人應當遵守法定的程序辦理。如果有關部門未予辦理批準或者登記等手續的，債權人轉讓權利或者轉移義務的行為是無效的。

法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效；法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移。

配套規定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（1999年12月19日）

第9條　依照合同法第四十四條第二款的規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效；法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移。

合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉讓、解除等情形，依照前款規定處理。

第八十八條　〔概括轉讓〕

當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。

條文注釋

債權債務概括移轉是指原合同當事人一方將其權利義務一并移轉給第三人，由第三人概括地繼受這些權利與義務。債權債務的概括移轉有兩種方式：一是合同轉讓，即依據當事人之間的約定而發生的債權債務的移轉；二是因企業的合并或分立而發生的債權債務的移轉。本條規定的是合同轉讓。因為合同義務的轉讓要經對方(債權人)的同意，所以債權債務的概括移轉也要經對方的同意。

配套規定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（1999年12月19日）

第29條　合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院，對方就合同權利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。

第八十九條　〔概括轉讓的效力〕

權利和義務一并轉讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規定。

條文注釋

合同關系的一方當事人將權利和義務一并轉讓時，除了應當征得另一方當事人的同意外，還應當遵守《合同法》有關轉讓權利和義務轉移的其他規定。主要有以下幾方面內容：

1.不得轉讓依合同性質、當事人約定、法律規定不得轉讓的權利。

2.轉讓合同權利和義務時，從權利和從債務一并轉讓，受讓人取得與債權有關的從權利和從債務，但該從權利和從債務專屬于讓與人自身的除外。

3.轉讓合同權利和義務不影響債務人抗辯權的行使。

4.債務人對讓與人享有債權的，可以依照有關規定向受讓人主張抵銷。

5.法律、行政法規規定應當辦理批準、登記手續的，應當依照其規定辦理。

此外，根據有關司法解釋的規定，債權債務全部或者部分轉讓的，仲裁協議對受讓人有效，但當事人另有約定、在受讓債權債務時受讓人明確反對或者不知有單獨仲裁協議的除外。

配套規定

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》（2006年8月23日）

第9條　債權債務全部或者部分轉讓的，仲裁協議對受讓人有效，但當事人另有約定、在受讓債權債務時受讓人明確反對或者不知有單獨仲裁協議的除外。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（1999年12月19日）

第27條　債權人轉讓合同權利后，債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人。

第28條　經債權人同意，債務人轉移合同義務后，受讓人與債權人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債務人列為第三人。

第29條　合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院，對方就合同權利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。

第九十條　〔新當事人的概括承受〕

當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

條文注釋

法人或者其他組織的合并一般包括兩種類型。第一種類型是創設式合并，指兩個以上的法人或其他組織合并成為一個新的法人或其他組織，被合并的法人或其他組織不復存在，其原有的權利義務由新的法人或其他組織承擔。第二種類型是吸收式合并，指一個法人或其他組織被合并后，其權利和義務全部由另一個法人或其他組織承擔。

法人或其他組織的分立是指一個法人或其他組織被分立為兩個以上的法人或其他組織，原法人或其他組織的權利和義務由新的法人或其他組織承擔。包括兩種情況，一是約定承擔，即債權人與債務人約定債權債務由哪個法人或其他組織承擔，既可以約定由分立后的法人或其他組織中的一家承擔，也可以約定由分立后的法人或其他組織按份承擔；二是法定承擔，即債權人與債務人在沒有約定或約定不明確的情況下，根據法律規定由分立后的法人或其他組織享有連帶債權，承擔連帶債務。連帶債權是指各債權人對合同標的，均可單獨請求債務人全部履行。連帶債務是指各債務人對同一合同標的，都負有全部清償的義務。這樣可以避免債務人通過采取分立的手段逃避債務，更有利于保護債權人的合法權益。例如，甲公司對乙公司50萬元貨款未付。出于營業需要，從甲公司分出新公司丙公司。對于所欠乙公司的50萬元債務，甲公司、丙公司應當連帶承擔清償責任。

需要注意的是，債權人向承擔連帶責任的債務人中的一人主張權利，訴訟時效中斷的法律效力及于其他連帶債務人。但承擔連帶責任的債務人中的一人向債權人承認債務，訴訟時效中斷的法律效力不及于其他連帶債務人。其原因在于，雖債務具有連帶性，但對訴訟時效利益的放棄不能代他人行使，因此，承認債務的債務人對債權人承擔債務后，對其他承擔連帶責任的債務人不享有追償權。

我國現行有關法律、司法解釋對法人或者其他組織合并、分立后權利義務承擔的規定主要有：

1.債權人為二人以上的，按照確定的份額分享權利。債務人為二人以上的，按照確定的份額分擔義務。債權人或者債務人一方人數為二人以上的，依照法律的規定或者當事人的約定，享有連帶權利的每個債權人，都有權要求債務人履行義務；負有連帶義務的每個債務人，都負有清償全部債務的義務，履行了義務的人，有權要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額。

2.公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

3.農民專業合作社合并的，合并各方的債權、債務應當由合并后存續或者新設的組織承繼。農民專業合作社分立，其財產作相應的分割，并應當自分立決議作出之日起10日內通知債權人。分立前的債務由分立后的組織承擔連帶責任。但是，在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

4.承包合同生效后，發包方不得因承辦人或者負責人的變動而變更或者解除，也不得因集體經濟組織的分立或者合并而變更或者解除。

5.消費者在購買、使用商品或者接受服務時，其合法權益受到損害，但原企業已分立、合并的，可以向變更后承受其權利義務的企業要求賠償。

6.著作權屬于公民的，公民死亡后，其根據《著作權法》規定的除發表權、署名權、修改權、保護作品完整權之外的權利在《著作權法》規定的保護期內，依照《繼承法》的規定轉移。著作權屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其根據《著作權法》規定的除發表權、署名權、修改權、保護作品完整權之外的權利在《著作權法》規定的保護期內，由承受其權利義務的法人或者其他組織享有；沒有承受其權利義務的法人或者其他組織的，由國家享有。

7.當事人訂立仲裁協議后合并、分立的，仲裁協議對其權利義務的繼受人有效；當事人訂立仲裁協議后死亡的，仲裁協議對承繼其仲裁事項中的權利義務的繼承人有效。當事人訂立仲裁協議時另有約定的除外。

配套規定

《民法通則》（2009年8月27日）

第86條　債權人為2人以上的，按照確定的份額分享權利。債務人為2人以上的，按照確定的份額分擔義務。

第87條　債權人或者債務人一方人數為2人以上的，依照法律的規定或者當事人的約定，享有連帶權利的每個債權人，都有權要求債務人履行義務；負有連帶義務的每個債務人，都負有清償全部債務的義務，履行了義務的人，有權要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額。

《公司法》（2013年12月28日）

第176條　公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

配套解讀

按份之債，是指債的多數主體各自按照確定的份額分享債權或者分擔債務的債。其中，如果債權人為多數人，債權人所享有的債權就是一種按份債權，每一債權人只能就自己的債權份額享有要求清償的權利，未經委托，不得代表其他債權人受償。如果債務人為多數人，債務人所負的債務就是一種按份債務，每一債務人只需就自己的債務份額承擔清償的義務；不經債務轉移，不負清償其他債務人債務的義務。

連帶之債，是指債權人或債務人有數人時，各債權人均有請求債務人履行全部債務的權利，各債務人均負有履行全部債務的義務，且全部債務因一次全部履行而歸于消滅的債。其中，具有連帶關系的數個債權為連帶債權，每一債權人都享有要求全部清償的權利，但是，經其中一個或少數債權人要求，債務人作出全部履行后，其他債權人就喪失了對債務人要求履行的權利，接受清償的原少數債權人成為新的債務人，負有償付其他原債權人各自應得份額的義務。具有連帶關系的數個債務為連帶債務，每一債務人都負有全部清償的義務，經其中一個或一部分債務人清償后，其他債務人就不再對原債權人承擔義務。履行了全部債務的原少數債務人成了新的債權人，享有要求其他原債務人償付各自承擔份額的權利。