參考答案

一、單項選擇題

1.答案：A。《涉外民事關系法律適用法》第16條規定，代理適用代理行為地法律，但被代理人與代理人的民事關系，適用代理關系發生地法律。當事人可以協議選擇委托代理適用的法律。

2.答案：C。參見《涉外民事關系法律適用法》第16條。

3.答案：D。本題考查涉外民事訴訟法律關系的訴訟時效的法律適用。根據《涉外民事關系法律適用法》第7條，本題應選D項。

4.答案：D。關于法律行為形式要件的準據法，各國立法和學說主要有：（1）根據“場所支配行為”原則，適用行為地法。（2）選擇適用法律行為本身的準據法和行為地法。（3）依盡量使之有效的原則，選擇適用多種規范。其中第三種方法是目前的立法趨勢。

二、名詞解釋

1.答案：民事法律行為是指民事主體以設立、變更或終止民事權利義務為目的，以意思表示為要素的一種法律事實。它是個人創設法律關系的最主要方式，法律行為的特征是（1）是以行為人的意思表示為基本特征的行為；（2）是指設立、變更、終止民商事權利和義務的行為；（3）是一種合法的行為。

2.答案：國際私法上的代理，是具有涉外因素或國際因素的代理，又稱為涉外代理或國際代理。因此，除了具有一般代理的共同特征以外，國際代理還具有涉外性即國際性，一般表現為：代理人與被代理人具有不同的國籍或住所；代理人與第三人具有不同國籍或住所；代理行為在另一個國家或地區實施等。

3.答案：指本人與代理人之間的合同，它調整本人與代理人之間的內部關系。

4.答案：是指一定的事實狀態持續存在一定時間后即發生一定法律后果的法律制度。在民法上，時效依其構成要件和法律后果的不同，可以分為兩類：一是因占有他人財產持續達到一定時間（即法律規定的期間），即發生取得財產權的法律后果的，稱為取得時效或占有時效；一是因權利人不行使權利持續到一定時間，即發生權利消滅或財產權不受法律保護的后果的，稱為消滅時效訴訟時效。

三、簡答題

1.答案：（1）法律行為的實質要件準據法的確定是依國際私法關系的不同性質和種類，以及調整各類關系的規范的不同特點分別確定的，因此可以說沒有什么統一的規則可言。（2）關于法律行為形式要件的法律適用，各國立法及學說主要采取以下幾種方法確定：第一，根據“場所支配行為”原則，適用行為地法。從當前國際私法立法實踐來看，絕對采取行為地法主義者有日漸減少的趨勢，各國傾向于認為“場所支配行為”原則是任意性規范，多采選擇適用。第二，選擇適用法律行為本身的準據法或行為地法。其中，有的國家以法律關系本身的準據法為主，以行為地法為輔，如德國。有的國家以行為地法為主，而以法律行為本身的準據法為輔，如南斯拉夫。第三，依盡量使之有效的原則，選擇適用多種規范。20世紀30年代以來，基于盡量使法律行為有效成立的基本政策，普遍放棄了對法律行為方式的嚴格要求。表現在法律行為的法律適用上，則是對沖突規范進行軟化處理或規定復數連結點以增加可選性的立法趨勢，如選擇實質要件的準據法、行為地法、屬人法等。

2.答案：（1）關于時效的識別問題，基本上有兩種觀點，即第一，認為時效屬于實體法事項；第二，認為時效屬于程序法事項。（2）時效的準據法與其識別密切相關。大陸法系國家認為時效問題為實體法問題，因而應適用案件的準據法，即時效所屬民事法律關系的準據法。如匈牙利、波蘭等國。英美普通法系國家原來由于堅持時效為程序問題，因而主張適用法院地法，并借此作為排除外國法適用的手段。不過隨著這些國家對時效問題的態度轉變，它們也傾向于對時效問題適用案件準據法。（3）除上述規則外，還有一些國內立法和國際公約對時效的法律沖突，采取區分取得時效和消滅時效，分別適用不同準據法的方法來解決。即對于取得時效，無論動產還是不動產，均適用財產所在地法；對于消滅時效，又區分對人訴訟和對物訴訟，分別適用不同準據法。（4）從《涉外民事關系法律適用法》第7條規定看，我國司法實踐對時效問題是依涉外民事關系的準據法確定的。

四、論述題

1.答案：（1）國際私法上的代理多為委托代理，而代理又是一種由本人、代理人、第三人之間形成的三種關系，因此在沖突法領域就必須確定本人與代理人之間的內部關系，第三人與本人和（或）代理人之間的外部關系以及就代理權的設立和行使而言，前兩種關系是在什么地方交叉的，即代理人的代理權之效力，究竟應以何國法律為準據法的問題。

（2）代理內部關系的法律適用。一般來說，代理的內部關系，即本人與代理人的關系，應該根據當事人合意選擇的法律來確定。但在當事人沒有選擇法律的情況下代理內部關系應適用何種法律作準據法。因側重點不同，各國立法和理論有所不同。有合同自體法、本人營業地法、代理行為地法、代理關系成立地法、當事人間關系的重心地法等多種主張。總體上看，適用得較多的仍是與交易或行為有最密切聯系的法律。

（3）代理外部關系的法律適用。原則上講，它適用確定合同準據法的原則，即外部關系完全由屬于締約第三人與本人或代理人之間訂立的合同準據法支配。

（4）代理權的法律適用。由于代理權所適用的法律支配著代理人是否有權拘束本人的問題，而這又直接涉及各方當事人的利益，因此從保護不同當事人的利益出發，各國的立法和司法實踐有不同的法律適用規則。

第一，適用本人住所地法或內部關系的準據法，其著眼點在于保護本人的權利。

第二，適用主要合同的準據法。由于合同準據法一般都是第三人能夠預料到的，因此這些法律被認為是著眼于保護第三人利益。

第三，適用代理人行為地法。在確定代理權準據法的所有理解因素中，行為地與代理的實質聯系最多，而且較易為第三人所了解與接受，有利于保護第三人利益，對本人來說也不失公平。它被認為是調整代理權的行使及其效力的最主要的法律適用方法。

第四，適用代理人營業地法。

第五，混合法。

1978年海牙《代理法律適用公約》規定，代理人行為地法在下列任何一種情況下適用：①本人在該國境內設有營業所，或雖無營業所但設有慣常居所，而且代理人以本人名義進行活動；②第三人在該國境內設有營業機構，或雖無營業所但設有慣常居所；③代理人在交易所或拍賣行進行活動；④代理人無營業所。另外，按照該公約第15條的規定，這種混合制度也適用于代理人和第三人間因代理人行使其代理權，超越代理權或無權代理所產生的關系。這種以多種連結點為基礎所確定的準據法，能兼顧各方面的利益，增強法律適用的靈活性和可預見性，因此它代表著今后的發展方向。