緒論

隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展和中國“一帶一路”倡議的全面推進,各國公司進行跨國經(jīng)營和流動已經(jīng)成為新常態(tài)。公司的跨國經(jīng)營和流動必然帶來一定的法律問題,如何系統(tǒng)全面地研究其中所涉及的公司法律問題,就具有重大的理論和現(xiàn)實意義。立足于比較公司法與國際私法的維度探討比較公司法與國際私法交叉領(lǐng)域所涉法律問題,應是服務現(xiàn)實需要的最佳視角,這不僅可以為司法實踐提供理論指導,更可以為“一帶一路”建設(shè)提供法律保障。

公司進行跨國經(jīng)營和流動必然與其母國和東道國產(chǎn)生法律上的聯(lián)系,從比較公司法與國際私法的維度來看,有9個方面的公司法律問題。是本書論述的重點,也構(gòu)成了本書的全部內(nèi)容。

本書第一部分的內(nèi)容是公司國籍的確定。在該部分中,分別就公司國籍的存在之爭、公司國籍確定的一般標準以及我國公司國籍確定的標準做出了論述,這為之后相關(guān)內(nèi)容的論述和制度構(gòu)建提供了理論基礎(chǔ)。

本書第二部分的內(nèi)容是各國公司法律制度的對比分析。盡管由于世界經(jīng)濟交流的原因,整個商事法有著全球化的趨勢,公司法在各國的差異在逐漸縮小,歐洲公司法改革也逐步采取寬松的態(tài)度,公司法的演變進程實際上是任意性規(guī)范在公司法上逐漸取得主導地位的演變進程,兩大法系相互融合的趨勢也很明顯。但不可否認的是,在現(xiàn)階段,各國公司法律制度還存在一定的差異,如英美國家的公司法更加強調(diào)公司自治,一般是任意性公司法或者授權(quán)性公司法,美國公司法作為任意性的公司法模型在英美法系公司法中具有代表性。美國的公司在經(jīng)營管理中具有很大的靈活性,在設(shè)立出資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等許多方面都是由任意性規(guī)范所構(gòu)成,然而,歐洲的公司法模式建立在利益相關(guān)人保護的哲學理念上,公司法的規(guī)則是用來協(xié)調(diào)股東、債權(quán)人和雇員之間的利益沖突。因此,公司法在本質(zhì)上屬于強行性質(zhì)的法律,如公司財務制度、公司資本制度、公司組織機構(gòu)等的相關(guān)規(guī)范都有所體現(xiàn)。其中,德國的公司法是強行性規(guī)范的大陸法系典型代表。正是存在這樣的差異,為公司準據(jù)法的確定提供了前提和基礎(chǔ),因此,在該部分中,著重就公司法律沖突中的公司設(shè)立制度、公司資本制度、公司股東制度、公司治理制度等幾個核心問題進行了相應的對比分析。

本書第三部分的內(nèi)容是公司管轄權(quán)的基本制度。從國際私法或者司法實踐的視角來看,在發(fā)生涉外性公司法律爭議時,首先需要解決的就是公司管轄權(quán)的確定問題,因此,這在國際私法或者司法實踐中具有重要的地位。該部分重點論述了公司管轄權(quán)確定的一般制度,同時詳細考察了美國與歐洲關(guān)于公司管轄權(quán)確定的具體規(guī)范,最后,就我國民事訴訟法中關(guān)于公司管轄權(quán)確定的規(guī)定做出了具體的闡述。

本書第四部分的內(nèi)容是公司準據(jù)法的確定。歷史發(fā)展表明,公司準據(jù)法的確定一直存在著內(nèi)部事務主義和真實本座主義的對立和爭論,普通法系的國家遵循了內(nèi)部事務主義,而大多數(shù)的大陸法系國家則選擇了真實本座主義。內(nèi)部事務主義認為公司成立地法決定公司法律人格的承認和公司的適用法;真實本座主義則認為,公司真實本座(公司實際管理中心或者主營業(yè)地)所在國的法律調(diào)整公司關(guān)系。內(nèi)部事務主義和真實本座主義之間的分歧反映出意思自治和本地利益優(yōu)先保護之間的基本理論沖突。該部分詳細論述了公司準據(jù)法的基本規(guī)范立場、公司準據(jù)法的規(guī)范范圍、公司準據(jù)法的規(guī)范例外以及公司準據(jù)法的中國規(guī)定。

本書第五部分的內(nèi)容是外國公司的認許制度。外國公司的認許在理解上是存在爭議的,有人認為外國公司的認許就是確認外國公司的法律人格,就是承認外國公司在內(nèi)國具有權(quán)利能力;有人主張外國公司的認許是準許外國公司在內(nèi)國從事營業(yè)活動,是涉及外國公司“準入”的問題。這樣的爭議需要澄清,在此基礎(chǔ)上,認許的條件、認許的效力、認許的撤回或撤銷等問題也是外國公司認許所涉及的所有內(nèi)容。

本書第六部分的內(nèi)容是外國公司的分支機構(gòu)。公司進行跨國經(jīng)營,可以實現(xiàn)的途徑之一就是在東道國設(shè)立分支機構(gòu)。相對于東道國而言,這里涉及的問題有兩個:其一,東道國是否承認外國公司的法律人格和相應的主體資格;其二,東道國是否允許外國公司在其領(lǐng)域內(nèi)開展營業(yè),開展營業(yè)活動需要辦理何種程序以及對此營業(yè)采取何種監(jiān)督管理措施。這在國際上,第一個問題就是對外國公司的“承認”,國際上通行的做法是依據(jù)公司成立地的法律來進行認定;第二個問題就是對外國公司的營業(yè)“準入”。在該部分中,具體對何為外國公司分支機構(gòu),外國公司分支機構(gòu)的營業(yè)準入、設(shè)立、權(quán)利和義務、監(jiān)督與管理、解散和清算以及歐洲共同體第十一號指令關(guān)于分公司設(shè)立的公開要件等做出了闡述。

本書第七部分的內(nèi)容是公司準據(jù)法確定的國際統(tǒng)一化趨向。近年來,各國都尋求以國際條約的形式來統(tǒng)一承認在外國已經(jīng)取得法人資格的團體在內(nèi)國也具有相應的權(quán)利能力,這樣就產(chǎn)生了一系列的國際公約,具體包括海牙承認外國公司、社團和財團法律人格公約、歐共體關(guān)于相互承認公司和法人團體的公約、美洲國家間關(guān)于商業(yè)公司的沖突法公約以及國際法協(xié)會制定的關(guān)于公司承認的公約,本部分對此做出了詳細的評介。

本書第八部分的內(nèi)容是公司實體法律的國際統(tǒng)一化趨向。如上所言,實體公司法在各國的差異正在逐漸縮小,出現(xiàn)了法律趨同化的傾向,其中在歐盟內(nèi)部體現(xiàn)得最為明顯。在歐盟公司法中主要通過指令這一方式完成,在歐盟公司法中主要體現(xiàn)為公司法條例。歐洲公司法律制度一體化的重要內(nèi)容是對成員國公司法律制度的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一,其內(nèi)容主要涉及公司設(shè)立、資本制度、國內(nèi)公司的合并和分立、財務會計、跨境合并、一人公司、要約收購、公司治理以及跨境自由流動等事宜,這是本部分論述的重點。

本書第九部分的內(nèi)容是與公司法上的請求有關(guān)的判決承認與執(zhí)行。與公司法上的請求有關(guān)的判決如何得以承認與執(zhí)行是本部分重點回答的問題,本部分通過論述與公司法上的請求有關(guān)的判決承認與執(zhí)行模式、與公司法上的請求有關(guān)的判決不予承認與執(zhí)行的分析來給出一定的答案。

公司法律制度博大精深,立足于比較公司法與國際私法的維度展開對其中部分法律制度和問題的探討,旨在服務于司法實踐,為“一帶一路”建設(shè)提供法律保障,更為我國建立全方位的開放格局提供智力支持。