第三章 營業轉讓中轉讓人的競業禁止義務制度

一、問題的提出

作為營業轉讓的法律效果之一，多數國家與地區均規定了轉讓人的競業禁止義務，但也有國家并未肯定該義務的存在。那么，我國法究竟應該肯定還是否定這種義務的存在？對此，我國絕大多數學者主張引入該義務，但并未就該義務的產生根源、法理依據等進行詳細的考察與論證。

日本在其商法及公司法中均明確規定了相對較為完善的競業禁止義務，但是，在學說上，關于轉讓人的競業禁止義務的性質存在著必然產生說與法定義務說的對立，前者主張競業禁止義務是營業轉讓的必然結果，而后者主張該義務是法律為實現某種政策性的目的而特別規定的義務。如果持必然產生說，那么即使我國無立法上的明文規定，在解釋上也應肯定轉讓人的競業禁止義務；如果持法定義務說，那么，如法無明文規定，轉讓人就不應負競業禁止義務。因此，采納以上何種觀點將直接影響我國的立法與司法實踐，故考察與探究日本法的立法規定與學說理論或許能給我國法帶來有益的啟示。而相較于日本法在競業禁止義務上的明確化與徹底化，其他各國則采取了相對較為溫和的做法，這其中尤以英國法與美國法為代表，它們并未肯定轉讓人的競業禁止義務，因此，考察日本以外其他各國的法律制度也許能夠進一步深化對于本問題的認識。

本章以下以日本的立法規定、相關學說為中心展開考察，且同時考察日本以外的其他各國法律制度，以揭示營業轉讓與競業禁止義務之間的內在關系，并以此為基礎，探討我國是否應立法引入競業禁止義務以及如何規定該義務的具體內容。