第二節(jié) 跨境電子商務規(guī)則制定框架

一、跨境電商人民幣結(jié)算政策管理框架

(一)跨境電商人民幣管理

當前，跨境電商人民幣結(jié)算政策雖然已無障礙，但如何完善管理框架，以更好地促進跨境電商人民幣結(jié)算業(yè)務的發(fā)展，仍是一個亟待解決的問題。為有效防范跨境電商人民幣結(jié)算的資金流動風險，同時考慮到跨境電商人民幣結(jié)算的特點，可以按照結(jié)算主體、信息報送、真實性審核、監(jiān)督管理等四個層次，將跨境電商人民幣結(jié)算服務全面納入跨境人民幣結(jié)算管理中。

1．將第三方支付機構(gòu)作為結(jié)算主體

在跨境電商業(yè)務中，第三方支付機構(gòu)主要提供跨境資金結(jié)算服務，同境內(nèi)結(jié)算銀行的地位和作用類似。因此，可將第三方支付機構(gòu)作為特殊結(jié)算主體，按照結(jié)算銀行管理模式進行管理。要求其接入RCPMIS(人民幣跨境收付信息管理系統(tǒng))系統(tǒng)，對跨境電商人民幣支付的真實性進行審核，按照統(tǒng)一報文格式報送跨境電商人民幣收付信息?？缇畴娚躺婕暗木硟?nèi)主體為個人時，在國際收支申報上，可由第三方支付機構(gòu)代境內(nèi)主體進行申報。

2．信息報送可采取單獨報送和批量報送并行的方式

參照《關(guān)于優(yōu)化人民幣跨境收付信息、管理系統(tǒng)信息、報送流程的通知》(銀辦發(fā)〔2013〕188號)中關(guān)于RCPMIS信息、報送的最新要求。根據(jù)跨境電商單筆交易金額確定是單獨報送“人民幣跨境收入支出信息”還是報送“小額批量人民幣跨境收入支出信息”。對于大額的信息、采用實時方式報送，大額交易標準可參照反洗錢的有關(guān)規(guī)定。對于銀行卡人民幣賬戶跨行跨境清算業(yè)務涉及的人民幣跨境收付信息，則由境內(nèi)銀行卡清算機構(gòu)通過其境內(nèi)結(jié)算銀行統(tǒng)一向人民幣跨境收付信息、管理系統(tǒng)報送。

3．業(yè)務審核以交易真實性為主要原則

銀行主要是以物流與資金流的擬合程度來審核貨物貿(mào)易進出口業(yè)務的真實性，目前，國內(nèi)電子商務交易支付主要采取“快遞公司錄入物流信息、收貨人跟蹤物流信息、收貨驗貨后付款”流程，保證交易的真實性。因此可以要求第三方支付機構(gòu)以物流信息為依據(jù)，審核交易的真實性，對于無物流信息或物流信息無法確定真實性的交易，不得提供支付服務。

4．以事后非現(xiàn)場監(jiān)測為主要監(jiān)督管理原則

按照現(xiàn)行跨境人民幣業(yè)務堅持市場化管理，堅持事后非現(xiàn)場檢查管理為主的特點，對于跨境電商中介支付結(jié)構(gòu)及其提供的資金結(jié)算業(yè)務也應堅持上述監(jiān)督管理原則。人民銀行主要依托RCPMIS系統(tǒng)對跨境電商中介交易信息、報送的及時性、準確性和完整性、交易的物流和資金流匹配情況進行監(jiān)測，發(fā)現(xiàn)錯誤要求及時更正，違反反洗錢、國際收支申報等有關(guān)規(guī)定的依法給予處罰。

(二)跨境電子商務支付相關(guān)重要法規(guī)

1.《關(guān)于開展支付機構(gòu)跨境電子商務外匯支付業(yè)務試點的通知》(5號文)

2013年3月，國家外匯管理局制定和下發(fā)了《支付機構(gòu)跨境電子商務外匯支付業(yè)務試點指導意見》《支付機構(gòu)跨境電子商務外匯支付業(yè)務試點管理要求》等多項文件，決定在上海、北京、重慶、浙江、深圳等地開展支付機構(gòu)跨境電子商務外匯支付業(yè)務試點，獲得支付業(yè)務許可證的第三方支付機構(gòu)均可申請通過銀行為小額電子商務(貨物貿(mào)易或服務貿(mào)易)交易雙方直接提供跨境電子商務支付所涉及的外匯資金集中收付及相關(guān)的結(jié)售匯服務。

2013年10月，包括財付通、支付寶、匯付天下、重慶易極付公司在內(nèi)的17家第三方支付公司已接獲國家外管局正式批復，成為首批獲得跨境電子商務外匯支付業(yè)務試點資格的企業(yè)，標志著國內(nèi)支付機構(gòu)跨境電子商務外匯支付業(yè)務迎來實質(zhì)性的進展，將有效推動外匯跨境支付一站式解決平臺的發(fā)展，提升支付機構(gòu)結(jié)售匯的能力與效率，推動中國電子商務企業(yè)的國際化進度。

外匯管理局同時規(guī)定，試點支付機構(gòu)為客戶集中辦理收付匯(foreign currency payments and receipts)和結(jié)售匯(foreign exchange trading)業(yè)務，貨物貿(mào)易單筆交易金額不得超過等值1萬美元，留學教育、航空機票和酒店項下單筆交易金額不得超過等值5萬美元。17家獲得資格的公司獲得的業(yè)務資格有所側(cè)重，分別涉及跨境電子商務外匯支付、貨物貿(mào)易、留學教育、航空機票以及酒店住宿業(yè)務。

2.《支付機構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務試點指導意見》(7號文)

7號文提出鼓勵銀行機構(gòu)和支付機構(gòu)為跨境電子商務提供支付服務。支付機構(gòu)辦理電子商務外匯資金或人民幣資金跨境支付業(yè)務，應分別向國家外匯管理局和中國人民銀行申請并按照支付機構(gòu)有關(guān)管理政策執(zhí)行。完善跨境電子支付、清算、結(jié)算服務體系，切實加強對銀行機構(gòu)和支付機構(gòu)跨境支付業(yè)務的監(jiān)管力度。為了進一步推動跨境電商支付的改革，國家外匯總局于2015年1月20日發(fā)布了《支付機構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務試點指導意見》，在全國范圍內(nèi)開展支付機構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務試點。該指導意見規(guī)定支付機構(gòu)辦理“貿(mào)易外匯收支企業(yè)名錄”登記后可試點開辦跨境外匯支付業(yè)務，同時將跨境支付的單筆交易限額由1萬美元提高至5萬美元?！吨笇б庖姟吩试S支付機構(gòu)集中辦理收付和結(jié)售匯業(yè)務，事后完成交易信息逐筆還原，從而更加提高支付機構(gòu)的辦理效率，以滿足跨境電子商務巨量的支付需求。

二、跨境電商的稅收政策

目前跨境電商出口退稅政策門檻較高，大部分跨境電商企業(yè)享受不到優(yōu)惠政策，主要體現(xiàn)在以下方面：

(一)出口退稅政策門檻較高

《財政部、國家稅務總局關(guān)于跨境電子商務零售出口稅收政策的通知》(財稅〔2013〕96號)對電子商務零售出口實現(xiàn)退稅或免稅的條件作了清楚的界定。第一類是符合下列條件的，適用增值稅、消費稅退(免)稅政策：電子商務出口企業(yè)屬于增值稅一般納稅人并已向主管稅務機關(guān)辦理出口退(免)稅資格認定；出口貨物取得海關(guān)出口貨物報關(guān)單(出口退稅專用)，且與海關(guān)出口貨物報關(guān)單電子信息一致；出口貨物在退(免)稅申報期截止之日內(nèi)收匯；電子商務出口企業(yè)屬于外貿(mào)企業(yè)的，購進出口貨物取得相應的增值稅專用發(fā)票、消費稅專用繳款書(分割單)或海關(guān)進口增值稅、消費稅專用繳款書，且上述憑證有關(guān)內(nèi)容與出口貨物報關(guān)單(出口退稅專用)有關(guān)內(nèi)容相匹配。第二類是電子商務出口企業(yè)不符合上述條件，但同時符合已辦理稅務登記、出口貨物取得海關(guān)簽發(fā)的出口貨物報關(guān)單、購進出口貨物取得合法有效的進貨憑證，適用增值稅、消費稅免稅政策。

2015年—2016年，國家積極推進中國(杭州)跨境電子商務綜合試驗區(qū)的建設經(jīng)驗，并在新設的跨境電子商務綜合試驗區(qū)允許實行“有票退稅”“無票免稅”的出口退稅政策。但現(xiàn)行政策規(guī)定，綜合試驗區(qū)外的跨境電商企業(yè)不具備退稅條件，又無合法進項憑證，應視同內(nèi)銷征收增值稅和消費稅。據(jù)了解，符合貨物勞務出口退(免)稅政策條件、享受出口退(免)稅政策的跨境電商寥寥無幾。

(二)跨境電商享受退稅優(yōu)惠政策存在困難

1．跨境貿(mào)易電商企業(yè)取得增值稅專用發(fā)票存在一定難度

跨境電商企業(yè)為適應“碎片化”訂單需要，一般都是向個體經(jīng)營戶采購貨物用于出口。而個體經(jīng)營戶大多為小規(guī)模納稅人，無法開具增值稅專用發(fā)票。一方面，代開增值稅發(fā)票實行“即開即征”方式，且購方只能按征收率3%退稅；另一方面，銷方擔心無法再享受小規(guī)模納稅人起征點免稅或小微企業(yè)稅收優(yōu)惠政策。

2．跨境電商企業(yè)無法提供退稅單證備案相關(guān)憑證

跨境電子商務是一種新業(yè)態(tài)，一般傳統(tǒng)貿(mào)易“大單”被小且分散的“碎片化”訂單所取代，物流形式以郵寄、快件方式分批運送，無法提供物權(quán)提單、裝貨單等相關(guān)備案單證。如以海運方式出境，海關(guān)憑清單先行核放出境，通過“跨境貿(mào)易電子商務通關(guān)服務平臺”反饋給海關(guān)，再以貿(mào)易國別、商品稅號、金額和時間段定期為電商把已核放清單數(shù)據(jù)匯總形成出口報關(guān)單，存在貨物流、資金流與單據(jù)上顯示信息內(nèi)容不相符的問題，不符合現(xiàn)行出口退稅有關(guān)規(guī)定。

三、跨境電商的物流規(guī)則

當前，我國跨境電商一般通過郵政、包裹、快遞等物流模式配送商品，這些傳統(tǒng)物流方式缺乏健全的物流配套體系，使得物流費用高，產(chǎn)品失去價格優(yōu)勢；物流時間長，買家購物體驗不佳；物流通關(guān)麻煩，導致很多電商選擇灰色通關(guān)方式；物流保障體系不完善，運送過程中貨品損壞率高；退貨換貨程序極為繁雜，這些都嚴重影響了買家的信譽和銷售業(yè)績，并且也不符合跨境電商“交貨快、種類多、服務優(yōu)、個性化”的服務理念。

為更好地進一步發(fā)展跨境電商，要不斷創(chuàng)新物流發(fā)展模式，保證跨界電商物流快捷、暢通；同時，應加大政府政策支持力度，找準物流發(fā)力點。

(一)加大物流政策出臺力度，促進跨境電商發(fā)展

商務部新聞發(fā)言人沈丹陽17日表示，2016年商務部接下來將加快落實《政府工作報告》中提出的相關(guān)要求，采取有效措施支持有實力的企業(yè)設立“境外倉”，進一步提高通關(guān)效率、降低物流成本、縮短營銷環(huán)節(jié)、改善配送效率、幫助企業(yè)更好地融入境外流通體系。與此同時，有報道稱，跨境電商新政已原則上獲得國務院批準，并將于4月初落地。種種跡象顯示，跨境電商的風口正逐漸從B2 C轉(zhuǎn)移到B2B模式，發(fā)展出口產(chǎn)品“境外倉”正成為實現(xiàn)外貿(mào)穩(wěn)增長和優(yōu)化升級的一項重要部署。

2015年，《國務院關(guān)于大力發(fā)展電子商務加快培育經(jīng)濟新動力的意見》《關(guān)于促進跨境電子商務健康快速發(fā)展的指導意見》，商務部《“互聯(lián)網(wǎng)+流通”行動計劃》等重要政策更是接連出臺。2016年，這些政策開始步入“落地期”。2016年首次國務院常務會議即點題“跨境電商”，新設12個跨境電商綜合試驗區(qū)試點。海關(guān)總署也表示，正在研究制定綜試區(qū)可復制推廣的制度措施，下一步將盡快研究完善海關(guān)監(jiān)管模式，加快推進跨境電子商務綜試區(qū)建設。

值得注意的是，與過去幾年大力扶持跨境電商有所不同，當前的政策導向開始有所側(cè)重：一是推動企業(yè)走出去的“境外倉”成為政策扶持的重點；二是B2B模式成主流。所謂“境外倉”，是指跨境電商企業(yè)按照一般貿(mào)易方式，將商品批量出口到境外倉庫，電商平臺完成銷售后，再將商品送達境外的消費者。對企業(yè)而言，有利于降低成本。傳統(tǒng)出口模式需經(jīng)過外國進口商、外國批發(fā)商、外國零售商三個環(huán)節(jié)才能將產(chǎn)品送到消費者手中。境外倉的建設可以讓出口企業(yè)將貨物批量發(fā)送至境外倉庫，不僅擴大產(chǎn)品品類、節(jié)約成本，還減少了中間環(huán)節(jié)，實現(xiàn)本地銷售，本地配送。此外，境外倉也是展示品牌、售后、咨詢的窗口。

商務部2015年發(fā)布的《“互聯(lián)網(wǎng)+流通”行動計劃》提出，將推動建設100個電子商務境外倉。2016年的政府工作報告明確提出“擴大跨境電子商務試點，支持企業(yè)建設一批出口產(chǎn)品‘境外倉’”。沈丹陽表示，商務部已形成了對推進“境外倉”建設的一些工作思路，下一步將重點推進五項工作：一要進一步提高通關(guān)效率，二要降低物流成本，三要縮短營銷環(huán)節(jié)，四要改善配送效率，五要幫助企業(yè)更好地融入境外流通體系。

(二)創(chuàng)新物流模式，保證跨界電商物流快捷、暢通

第一，利用報稅倉庫及其物流體系的作用，針對跨境電商在出口加工區(qū)設置報稅倉庫，在境內(nèi)構(gòu)建關(guān)外物流倉儲中心。進口貨物經(jīng)企業(yè)集中采購后，先由海關(guān)運送至該倉儲中心，等到跨境電商交易平臺上出現(xiàn)零售訂單時，企業(yè)就可憑訂單，將其作為個人物品向海關(guān)處申報貨物進口，而后配送至買家手中，由此不僅減少了商品成本，又防止了稅收過多的流失。

第二，建立境外倉儲中心與物流配送網(wǎng)絡，利用互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)，在境內(nèi)外建立管理系統(tǒng)，提高物流效率、提高利潤，增加消費者體驗。企業(yè)也可根據(jù)條件，選擇第三方外包物流企業(yè)。

第三，構(gòu)建跨境電商展示平臺，著重發(fā)展O2 O模式。在線上做好在線支付與電商服務，在線下提供商品展示、展現(xiàn)購物體驗，進一步融合線上線下貿(mào)易。

第四，利用互聯(lián)網(wǎng)建立國內(nèi)外統(tǒng)一的售后服務中心，使境外客戶也可以得到相關(guān)商品的咨詢投訴等服務，建立健全電商售后服務平臺。

四、跨境電商電子合同問題規(guī)則

(一)電子合同及電子合同的法律適用

電子合同是電子商務交易的核心內(nèi)容，根據(jù)聯(lián)合國《電子商務示范法》以及我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定，電子合同可以定義為：雙方或多方當事人之間通過網(wǎng)絡為媒介，以電子數(shù)據(jù)的形式發(fā)出要約和承諾，并最終達成一致的意思表示，確立雙方民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。電子合同是以電子的方式訂立的合同，我國合同法已經(jīng)確認其法律地位，并界定為一種書面形式。

電子合同具有主體廣泛化虛擬化、合同內(nèi)容無紙化標準化、簽約方式電子化數(shù)據(jù)化、合同生效地點不確定等顯著特征。

跨境電子商務交易，同樣依托電子合同，只是合同中或主體有一方在境外，或交易的標的物在境外，或交易行為在境外。為區(qū)別于傳統(tǒng)的涉外合同，筆者將跨境電子商務交易所訂立的合同定義為涉外電子合同，涉外電子合同不僅具有電子合同的全部特征，還有交易跨境化、無國界化的特征。

合同的法律適用，從廣義上來說，是指解決合同的訂立、效力及爭議處理等全部問題所應適用的法律；在狹義上，僅指確定合同效力的法律。

(二)涉外電子合同的法律適用應繼續(xù)合同自體法原則

在電子商務相關(guān)法律空白，系列法律問題尚沒有完美解決方案的情形下，延續(xù)合同自體法原則來解決法律適用的問題，無疑是目前最合適的方式。合同自體法理論最早是牛津大學的法學教授戴西提出的，它是意思自治原則和最密切聯(lián)系原則的結(jié)合，即當事人在選擇合同適用的法律時，以意思自治原則為優(yōu)先，又以最密切聯(lián)系原則作為補充。

復習思考題

1．我國跨境電商相關(guān)競爭力政策法規(guī)有哪些？

2．簡述跨境電商的稅收政策。

3．跨境電商物流模式有哪些創(chuàng)新？