第一節 不同國別語境下逮捕的含義

一、國外刑事訴訟中逮捕、拘留、羈押的含義

在德國法中，逮捕（或稱暫時拘捕）是指在短時間內剝奪一個人的自由，暫時逮捕是指在無法官簽發的逮捕令的情況下的逮捕，待審羈押時的逮捕（審前拘留）是指根據法官簽發的逮捕令的逮捕。在德國法中，有一種法官先行簽發羈押命令的制度。一般來說，對那些具備法定羈押理由的嫌疑人，經檢察官申請，偵查法官可以不經過逮捕程序而直接簽發書面的羈押命令。

在意大利法中，當場逮捕和拘留都不被認為是防范措施，而屬于對付和制止現行犯罪的臨時性手段。當場逮捕是任何人都可實施的當場抓捕行為，在有理由認為存在逃跑危險時，公訴人或司法警察可決定或主動實行拘留。預防性羈押則是作為人身防范措施加以規定的。

在西班牙法中，逮捕是任何公民和警察都可實施的行為，只有法官根據法定條件作出命令才能轉為羈押。與許多國家一樣，丹麥、比利時、希臘法中的逮捕、拘留也是一種短時限的限制被告人人身自由的臨時性措施，而且是羈押的前置程序。羈押是逮捕的后續程序，逮捕犯罪嫌疑人后，經審查符合羈押條件的，可以決定羈押。

在葡萄牙法中，逮捕是一種臨時性的措施（不能超過48小時），所以理論上不被視為強制措施，只有羈押才是剝奪人身自由的措施。

在荷蘭法中，根據強制措施的條件不同，分為拘留、逮捕、羈押三種。決定拘留、逮捕的權力由檢察官行使。決定羈押的權力在于法院，由法官或者法庭行使。拘留可以持續6個小時，逮捕羈押的最長時間為3天。拘留和逮捕期滿之后，嫌疑人必須予以釋放，或者應檢察官的請求，法官可以命令再延長10天，又稱還押候審。還押候審期滿后，如果羈押的事由仍然存在，檢察官應當請求法庭決定再延長羈押嫌疑犯30天。

在芬蘭法中，拘留、逮捕、開庭前監禁是有區別的，拘留是任何人都可行使的抓捕扣押并移交的權力，逮捕是由有逮捕權的機關決定并可向開庭前監禁過渡的強制措施，開庭前羈押的權力僅屬于法庭。

在法國刑事訴訟法中，臨時羈押就是指在一定期間內對被審查人、被告人予以關押，主要是作為一項偵查手段由預審法官使用。臨時羈押作為保全證據或物件痕跡，或者防止對證人或被害人施加壓力，或者防止被審查人與共犯之間進行串供的唯一方法，是保護被指控人、終止犯罪行為或防止其再犯罪，保證被指控人接受審判，或者為維護社會秩序不致罪行的干擾所必需的措施。

日本法既有大陸法系的傳統，又受英美法的影響。在日本，人身保全是強制措施，人身保全的方法有拘留（拘留的日文原文是“逮捕”）和逮捕（逮捕的日文原文是“勾留”）。拘留是短時間的羈押，包括普通拘留、現行犯拘留和緊急拘留三種。逮捕是較長時間的關押，分為起訴前階段作為犯罪嫌疑人的羈押和起訴后成為被告人之后的繼續羈押，兩者之間有重大的差別，在時間長短和能否保釋上都有區別。羈押是指繼續拘禁被逮捕的被疑人的裁判及其執行。

在西方國家，羈押是法律明確規定的刑事訴訟強制措施之一，是指有罪判決確定前，將被告人拘禁于特定拘禁場所（看守所）的強制處分。英美法系國家通常稱之為“審前羈押”，僅指法庭審判開始之前的羈押，并且一律實行逮捕前置主義；大陸法系國家統稱為“未決拘禁”，不過各國之間仍有一定差別，法國稱之為“先行羈押”，德國稱之為“待審羈押”，意大利稱之為“預防性羈押”，日本稱之為“勾留”，直譯為“羈押”。歐洲國家奉行以審判為中心，不論是起訴式還是預審式，羈押都是由法官或法庭決定，出庭和審理之間的羈押被稱為候審羈押，而在此之前的48小時的“羈押”則作為前置程序，不是真正意義上的羈押。

英美國家規定了arrest和detention兩個程序。Arrest（seize或take hold of）相當于漢語中的抓捕、扭送的意思，是指警察或任何有權力的人抓捕和扭送被懷疑犯罪的人到警察機關的行為，它是一個短暫過程，而不是關押狀態。在英美國家，即使是無司法身份的普通公民也可以行使逮捕權，當然，公民實施的逮捕要毫不停留地將被逮捕人交給警察；警察在無證（無逮捕令狀）的情況下亦可實行抓捕，警察在抓獲疑犯后24小時之內要作出釋放或提交法官審查以決定是否羈押（detention）。由此可見，英語中的arrest與我國法律上的逮捕不同。英美國家的arrest（seize）制度更接近我國的警察置留盤查、傳訊及正式拘留前的抓捕行為，甚至包括道德范疇內的群眾見義勇為的扭送。

從世界各國關于逮捕的明確規定看，逮捕更傾向于是偵查機關的固有權限，經事前審查性質的司法審查狀態的逮捕，即法官批準逮捕并不占多數。針對逮捕實施的事前審查方式，即由法官對警察、檢察官提出的逮捕申請進行合法性和必要性方面的審查，僅存在于英美法系國家的有證逮捕和日本的普通逮捕中。雖然英美法系國家與日本都規定“有證逮捕是原則，無證逮捕是例外”，但事實上大多數逮捕都是無證逮捕。在意大利關于刑事審前強制措施的法律體系中，針對逮捕的司法審查并不存在，幾乎所有的逮捕都是由警察、檢察官自行決定和自行實施的。

二、我國刑事訴訟中拘留、逮捕、羈押的含義

我國刑事訴訟中的羈押不是一種強制措施，而是伴隨拘留和逮捕之適用而來的持續剝奪犯罪嫌疑人、被告人人身自由的當然狀態和結果。在限制人身自由的強制措施中，拘留和逮捕與羈押直接相連，其性質和產生的法律后果都是羈押。拘留和逮捕一旦執行就是實現羈押，人身自由權即被剝奪，只是拘留與逮捕的適用范圍和羈押時間不同。我國刑事訴訟中的拘留是由偵查機關自行決定和執行的、暫時的或先行的羈押（initially detain），逮捕則是由檢察機關批準或決定并由法院決定的較長時間的更為嚴格的羈押（detention）。

刑事拘留是指公安機關、人民檢察院在緊急情況下，對現行犯、重大嫌疑分子依法采取的暫時剝奪其人身自由的一種強制方法。通常被視為在緊急情況下暫時限制犯罪嫌疑人人身自由的刑事強制措施，在某些方面類似于西方國家法律中的緊急逮捕或暫時逮捕，不同之處在于拘留與拘留后的羈押是完全合二為一的，相當于英美國家的有證逮捕與羈押的總和。逮捕是指經人民檢察院批準或決定，或經人民法院決定，由公安機關執行的，對有證據證明有犯罪事實，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候審、監視居住等方法尚不足以防止社會危險性，而有逮捕必要的，暫時剝奪其人身自由的強制措施。逮捕往往是在拘留后的繼續羈押，只是適用條件更加嚴格，審批程序也更加嚴格。雖然法律上沒有明確起訴后的待審羈押將如何進行，但實際上這種羈押一直與辦案期限相聯系，并持續到審判終結，直至交付刑罰執行。

由此可見，我國刑事訴訟中拘留和逮捕的含義與英美德日等國家法律規定的不同。如果一定要作比較的話，真正與西方國家無證逮捕、緊急逮捕相類似的應當是我國公安機關實施的留置，刑事拘留大體上相當于無證逮捕與羈押。我國法律中的逮捕既具有強制到案的作用，又具有持續剝奪犯罪嫌疑人人身自由的功效，它大體上相當于英美法中的“有證逮捕”（arrest with warrant）與“羈押”（detention）的總和。