導言 本書擬研究的問題及其現實意義

一、問題的提出

隨著中國改革開放和現代化建設的進展，我國證券市場從20世紀90年代初起步，從無到有，從小到大，從地區性市場到初具規模的全國性市場，經過十余年的發展，獲得了驚人的成績，已在整個國民經濟中占有舉足輕重的地位，中國股市十余年的發展之路相當于發達國家百年的歷程。

據統計資料顯示，截至2003年12月底，我國境內上市公司達到1287家，總市值42457億元。無論從上市公司總數衡量，還是從總市值來衡量，在2002年底時我國股市在世界排名都已進入前十位，在亞洲與香港并列第二位。1991年至2002年10月，國內A股市場融資6665.38億元，B股和海外上市公司融資235.8億美元。與此同時，隨著交易系統電子化不斷升級和通訊設施的快速建設，市場交易網絡迅速覆蓋全國各地，投資者隊伍急劇壯大，投資者結構不斷改善。相關的注冊會計師、律師、評估、咨詢等機構也在飛速發展。證券法制建設方面，以1999年7月1日實施的《中華人民共和國證券法》為標志，現行有效的證券法律、法規、規章及規范性文件總數已達二百多件。初步建立起以《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》為核心的證券市場法律、法規體系，內容涵蓋了證券、期貨、投資基金等各個領域。在此基礎上，證券監管體制已基本理順，實現了全國證券市場的集中、統一、垂直管理，提高了證券監管的權威和效率。監管方式也逐漸擺脫計劃經濟時期遺留的以行政手段為主的模式，開始向市場化和國際監管標準靠攏，市場這只“看不見的手”，已開始發揮其應有的作用。

在積極發展國內證券市場的同時，我國還積極推動企業海外上市和發行B股集資，先是在香港的中資企業通過買殼、分拆或重組等方式在香港上市（紅籌股），后又分批選擇國內大中型國有企業到香港發行H股上市，還有部分企業到美國、新加坡、倫敦發行N股、S股、L股直接上市，或以美國存托憑證（ADR）方式上市。此外，近兩年我國民營企業異軍突起，掀起了在香港上市的熱潮，有幾家還到美國掛牌上市。據中國證監會統計，截至2003年底，在內地上市的B股公司共111家；通過正規渠道在境外上市的內地公司共94家，其中在香港上市的H股公司92家。由于對在香港上市的紅籌股公司、民營企業統計概念不統一，無法知道其準確數量。據香港特區政府“財經事務及庫務局”局長馬時亨指出，截至2003年7月底，已有242家內地企業在香港上市，其中香港中資企業（紅籌股公司）73家，在境外注冊的內地民營企業88家，總集資額達7800億港元。

自2001年我國加入世貿組織并承諾逐步開放金融服務領域之后，我國資本市場邁向國際化的步伐進一步加快。兩年多來，國家及有關部委先后頒布了《關于上市公司涉及外商投資有關問題的意見》、《外商投資股份有限公司在境內首次公開發行股票招股說明書的特別規定》、《關于向外商轉讓上市公司國有股、法人股有關問題的通知》、《合格境外機構投資者境內證券投資管理暫行辦法》（即QFII制度）、《外商參股證券公司設立規則》、《外商參股基金公司設立規則》等一系列規章或規范性文件。據悉，繼實施“QFII”制度之后，我國有關部門也在研究境外企業在我國發行“中國存托憑證（CDR）”制度的實施。“QDII”制度也有可能推出進行試點，目前有關部門正在進行協調、準備工作。

可以預見，上述對外開放的措施實施后，外資證券經營機構、中介機構、基金公司等將進入國內市場，甚至境外企業也可能到中國證券市場上市。同時，我國也將有更多的企業到國際資本市場上去融資，將有更多的券商走出國門去尋求發展機遇，投資者將有更多的投資機會和選擇。在這種情況下，加強證券市場監管以及國際證券監管合作，是擺在我們面前的一個亟待解決的問題。

隨著資本市場國際化發展及電子通信技術的不斷進步，目前國際金融證券市場已無明顯的國界劃分，各國金融證券市場已在加速向一體化、自由化的方向發展。在這種情況下，一旦發生金融風險，不但會危及一國國內經濟體系的安全，還可能迅速波及其他國家，甚至會導致世界性的金融危機，因此需要各國協同對金融證券市場進行審慎的日常監管。此外，在金融證券市場一體化的環境下，一些市場違法行為也不再局限于一國境內，往往是跨國界操作或聯合行動，為打擊這些跨國違法行為，維持國際金融證券市場的正常運作，也需要國際監管合作。有效的國際監管合作能夠防范金融全球化所帶來的潛在風險，堵塞本國監管的漏洞，增強本國及國際金融體系的穩定。近十幾年來，對于國際監管合作，國際上已有相當多成功的經驗可供借鑒。

但是對于我國而言，國際監管合作問題還是一個新的課題。由于我國金融、證券市場對外開放起步較晚，直到1993年初國家決定國有企業到境外發行上市之時，才將該問題提上議事日程。當時，為了促進國有企業到香港直接融資，監管部門開始了國際監管合作的探索。在制定一系列關于公司境外上市內部監管法規的同時，還先后與美國、我國香港地區等19個國家或地區的21個證券監管機構簽署了監管合作備忘錄，中國證監會還于1995年加入了國際證監會組織（IOSCO），在國際證券監管合作方面邁出了一大步。

上述國際證券監管合作的探索及有關內部監管法規的制定與實施，對于促進我國企業境外上市起到了積極的作用，對于我國證券監管事業借鑒國際先進監管經驗也具有非常重要的意義。但由于這些備忘錄不具有法律上的效力，不能作為雙方共同遵守的法律準則，遇到問題尚需雙方進一步協商解決，因此這種監管合作方式也難免有其薄弱和監管無力的一面。

以內地與香港之間上市公司監管為例，目前兩地證券監管機構簽署的監管合作備忘錄只是解決了兩地證券監管機構間的協商機制、信息交換、人員培訓等問題，對于上市公司提供虛假財務資料、進行內幕交易、進行違規關聯交易甚至欺詐等市場不當行為如何追究責任或處罰，則難以通過現有監管合作機制解決。再者，由于兩地屬于不同的法律體系，客觀上存在著區際法律沖突問題以及兩地間至今還沒有建立司法協助關系等原因，對于如何通過民事訴訟途徑建立民事索賠機制，以及通過刑事審判程序打擊有關犯罪行為，以保護投資者利益，也是一片空白。

最近兩年，內地在香港上市的H股公司及民營企業頻頻出現問題，不但影響了內地上市公司在香港證券市場上繼續融資的能力，也影響了境外投資者對內地上市公司的信心，使這些上市公司股價一度低迷不振，也使監管合作方面的問題更顯突出。近期“歐亞農業”、“格林柯爾”、“超大農業”及“上海地產”、“上海商貿”等在香港上市的民營企業出現的以虛假財務資料騙取上市資格、進行虛假陳述、違規關聯交易等嚴重問題，已使兩地監管部門意識到了進一步加強監管合作的急迫性。

二、本書的目的及現實意義

香港國際金融中心的地位及其完善的證券監管體制、豐富的證券市場運作經驗等一系列優勢以及香港與內地的特殊關系，決定了香港今后仍將是內地企業境外融資的最理想的資本市場，并且我國有關主管部門也已決定國內公司境外上市將以香港市場為主的方針。就香港市場本身來講，在周邊國家或地區證券市場競爭日趨白熱化的環境中，為維持其國際金融中心的地位，也需要爭取更多的內地公司到香港上市融資。此外，從兩地經濟發展趨勢來看，香港與內地經濟關系愈來愈緊密，它對內地廣大經濟腹地和市場的依賴愈來愈強，內地經濟發展對香港的影響也將愈來愈大，未來香港金融證券市場將會更多地與內地合作與銜接。

另一方面，“一國兩制”的基本原則及《中華人民共和國香港特別行政區基本法》又賦予香港在回歸后繼續保持自由市場制度、自由港和獨立關稅區的地位。香港回歸后，內地與香港之間的金融關系，是在一個主權國家內不同社會、經濟制度下的兩個相對獨立的金融體系之間的關系，具體說就是一個國家、兩種貨幣制度、兩個金融監管當局。對于我國內地與香港之間的經濟金融關系，仍視同于國際間的經濟金融關系。香港與內地之間這種獨特的關系，決定了兩地之間的證券市場既緊密聯系又互相獨立。

對內地公司在香港上市及兩地之間證券監管合作的研究，無論是對促進兩地之間證券市場的進一步銜接與協同發展，還是對重新樹立內地在香港上市公司的信譽，鞏固香港國際金融中心的地位，或是對于將來以內地與香港兩地監管合作的成功經驗作為借鑒，與世界上其他國家或地區建立有效的國際監管合作關系，都具有很重要的現實意義。

本書的目的，是針對目前在香港證券市場上市的內地公司出現的問題以及目前實行的兩地證券監管合作機制存在的缺陷，探討如何進一步加強兩地證券市場的協作關系和監管合作，探討兩地證券監管體制及上市機制如何相互借鑒、取長補短，并對如何從法律上完善兩地監管合作機制提出建議。鑒于到目前為止還沒有開放香港或境外企業到我國證券市場上市，因此本書側重于探討如何加強對在香港上市的內地公司的監管。

三、參考資料及研究思路

由于目前兩地證券界及法律界對兩地證券市場監管合作的系統性研究還很少，有關的資料也相當缺乏，并且在經歷了亞洲金融風暴的沖擊之后，香港的證券監管體制仍在不斷變革之中，入世后我國證券法制建設也在日新月異的變化之中，因此很難找到系統性的專門研究成果和資料可供借鑒。本書的撰寫，主要以報章、雜志、互聯網上一些零星的資料作參考。此外，還參考了兩地出版的有關書籍、兩地證監會編寫的有關內部資料以及兩地已頒布的有關法律、法規、規則、守則、指引等。在研究期間，筆者還走訪了香港證監會、中國證監會、深圳證券交易所、香港交易所及幾家證券公司、基金管理公司和上市公司，實地了解目前內地公司在香港上市的操作程序和監管過程，調查了內地在港上市公司的現狀，聽取了一些實務工作者對有關問題的看法，考查了近幾年香港正在進行的證券監管體制改革的情況及一些尚存在爭議的問題，搜集了大量第一手資料。

本書的研究思路是，以解決對在香港上市內地公司的監管合作問題為主，以對內地在香港上市公司的狀況和香港證券監管制度改革的研究為輔。研究方法主要是問題分析、實證研究和比較研究。力求通過對有關資料和案例的綜合考查和研究，對內地在香港上市公司的類型、模式進行概括；對內地在香港上市公司的表現情況進行客觀評價，對其出現的問題及其原因進行分析；對目前兩地證券監管合作制度存在的問題進行分析；對香港最近進行的證券監管體制改革及其對兩地證券市場合作關系的影響進行分析，并在此基礎上找出目前兩地證券監管合作機制存在的缺陷，有針對性地提出自己的建議。

除導言和結束語外，本書主題部分共有六章。第一章概括總結了我國公司境外上市的背景、上市模式、類型及開展國際證券監管合作的需要，引出了我國國際證券監管合作的問題。第二章介紹了內地與香港證券市場的聯系，對內地公司在香港上市的情況進行了整體評價，并分析了內地在香港上市公司存在的問題，強調了加強兩地監管合作的必要性和緊迫性。第三章介紹了內地與香港目前實行的證券監管合作模式，分析了兩地證券監管合作機制存在的缺陷；第四章分析了香港近幾年進行的證券監管體制改革對兩地證券市場協作及監管合作可能產生的影響。在本章中，對香港證券監管體制的沿革和亞洲金融風暴后香港政府積極推行的證券監管體制改革的成果作了較為詳細的介紹和分析。第五章介紹了我國內地證券監管體制，對內地與香港證券監管體制作了比較研究，并分析了兩地證券監管體制的不同對兩地證券監管合作的影響。第六章結合國際證券監管的新理念及國際證券監管合作的經驗，對如何加強、完善香港與內地證券監管合作及兩地證券市場的進一步合作提出了幾點個人的看法和建議。