上篇 企業(yè)主經(jīng)營風(fēng)險及預(yù)防

企業(yè)創(chuàng)設(shè)

第一章 章程“陷阱”——規(guī)則之博弈

法律忠告1 公司章程形同虛設(shè)，大股東自食苦果

導(dǎo)讀

為鼓勵公司自治，《公司法》賦予公司股東自行制定公司章程以規(guī)范公司內(nèi)部關(guān)系的權(quán)利。公司章程不僅是公司運營活動的根本準則，對公司的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員等同樣具有約束力。完善的公司章程是公司進行正常經(jīng)營活動的保障。反之，有缺陷的章程可能會成為損害公司利益、侵害股東權(quán)益者的“幫兇”。

案情簡介

2001年4月，希望房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“希望公司”）在上海某區(qū)注冊設(shè)立，注冊資本金為800萬美元，總投資額達2000萬美元。其主要經(jīng)營范圍是房地產(chǎn)投資、開發(fā)、經(jīng)營與物業(yè)管理。希望公司是中外合資企業(yè)，外方股東是注冊在開曼群島的陶樂公司，占93. 75%的股權(quán)；中方股東是國內(nèi)法人玉城公司，占6.25%的股權(quán)。

希望公司《章程》記載：公司設(shè)立董事會，是公司最高權(quán)力機構(gòu)。董事會設(shè)立五名董事，陶樂公司委派四名董事，玉城公司委派一名董事。董事長由陶樂公司委派產(chǎn)生。于是，陶樂公司委派馬某擔(dān)任希望公司董事長，玉城公司委派劉某（玉城公司的法定代表人）擔(dān)任希望公司董事兼總經(jīng)理。

陶樂公司的母公司是印度尼西亞一家頗具聲望的家族企業(yè)。馬某是該家族企業(yè)的創(chuàng)始人，同時兼任母公司與陶樂公司的法定代表人。 2008年3月，年逾八旬的馬某在香港因故辭世。由此，希望公司的日常工作均由劉某及其胞弟（希望公司副總經(jīng)理）負責(zé)。同年5月，長期居住在印度尼西亞的馬某的妻子馬太太和其長子動身前往上海準備接管希望公司。陶樂公司擬委派馬太太為希望公司新任董事長。 6月15日，希望公司臨時召開董事會議，就有關(guān)陶樂公司委派新任董事長、董事、變更公司章程等事項進行表決，除希望公司董事劉某外，其余4位董事均同意臨時董事會的表決事項，并且在董事會決議中明確記載了董事劉某不同意臨時董事會會議表決事項。

緊接著第二天，希望公司向當?shù)赝赓Y委申請變更董事長、董事以及變更公司章程。然而，外資委工作人員在審核申請材料后不予批準希望公司的變更申請，理由是：希望公司章程明確記載“凡涉及本章程的任何修改，必須經(jīng)過全體董事一致同意”，而6月15日的董事會決議中，僅有五分之四的董事同意，而非全體董事同意，因此不能變更相關(guān)事項。希望公司又到當?shù)毓ど叹稚暾垈浒福玫搅送瑯拥幕貜?fù)：希望公司董事會一致通過方可受理變更申請，否則將不予受理。

此事一直僵持不下，馬太太私下曾找過劉某要求其同意變更董事決議。但劉某表示，若陶樂公司一次性給玉城公司五百萬補償，便可以配合做相應(yīng)變更。此舉遭到馬太太的斷然拒絕。馬太太曾想通過訴訟方式達到變更目的，但她的律師告訴她，即使法院受理了該案，也絕不會支持她的訴訟請求，因為法院不會干涉公司章程的意思自治。

由于馬太太一時無法擔(dān)任希望公司法定代表人，不能參與希望公司的經(jīng)營事務(wù)，而希望公司在劉某及其胞弟的控制下，無法正常開展經(jīng)營活動，員工管理渙散，對外經(jīng)營活動受到嚴重影響。

?案件后續(xù)進展

時隔三個多月，也就是2008年10月下旬，馬太太找到律師，希望律師能為她解決這個燃眉之急。

律師在理清事實后，也覺得變更公司章程是個十分棘手的難題。因為希望公司原董事長馬某死后，勢必面臨希望公司章程中股東陶樂公司的法定代表人“馬某”的信息變更問題，然而一旦涉及希望公司章程的修改，就必須要經(jīng)過希望公司全體五名董事的一致同意，這仿佛是一個無法解開的死結(jié)。

律師接受委托后，著手調(diào)查希望公司的背景等有關(guān)情況，發(fā)現(xiàn)希望公司在當?shù)厥钟忻麣猓溟_發(fā)的樓盤屢獲國家級、市級獎項，在當?shù)厥恰凹{稅大戶”。而且，希望公司股東間的內(nèi)部矛盾也早為當?shù)厮鶎俳值篮蛥^(qū)政府所了解。

希望公司在當?shù)厥莾?yōu)秀納稅企業(yè)，又是外國投資比例占絕大部分的合資企業(yè)，從保護外商投資、維護公司正常經(jīng)營的角度，律師以希望公司的名義向所屬街道和區(qū)政府有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)寫信反映了公司所面臨的困境，希望當?shù)卣芾斫庀Ｍ镜碾y處。與此同時，律師多次前往當?shù)毓ど叹诌M行溝通，主張希望公司章程中涉及陶樂公司的“法定代表人”變更并沒有侵害玉城公司利益，無需玉城公司委派董事的同意，然而工商局工作人員堅持以希望公司章程規(guī)定為準，必須經(jīng)過全體董事一致通過方可修改章程。

事情進展暫時陷入了停滯狀態(tài)，難道這真是一個無法解開的死結(jié)嗎？

是否可以避開修改希望公司章程呢？律師突然想到，若不涉及希望公司章程內(nèi)容的變更就不需要經(jīng)過全體五名董事的一致同意。由于希望公司章程規(guī)定陶樂公司有權(quán)委派希望公司董事長，若希望公司僅就陶樂公司委派新任董事長向工商部門申請備案，而不涉及對公司章程的修改，豈不就避開了召開董事會且須全體董事一致同意的障礙？

于是，律師又去當?shù)毓ど叹郑蚬ぷ魅藛T闡述了新想法，但工作人員表示該局從未接受過這樣的備案申請，希望律師到市工商行政管理局征詢一下意見，如果市局同意，該局就接受希望公司的備案申請。

終于事情有所轉(zhuǎn)機，律師便趕到市工商行政管理局，向注冊處工作人員表明來意，同時介紹了希望公司因長期董事長缺位，目前面臨經(jīng)營的困境。最終市局的工作人員接受了律師的觀點，并致電當?shù)毓ど叹质芾硐Ｍ娟P(guān)于陶樂公司委派新任董事長的備案申請。

之后的備案登記申請十分順利，但當?shù)毓ど叹诌€是要求希望公司作出一個承諾：必須在2009年度公司年檢前完成公司章程中相關(guān)內(nèi)容的變更登記。在希望公司變更新任董事長、領(lǐng)取新的營業(yè)執(zhí)照后，玉城公司曾派人大鬧當?shù)毓ど叹郑罱K不了了之。獲取工商登記認可的董事長身份后，馬太太順利接管了希望公司的經(jīng)營管理。半年后，玉城公司將所持有的希望公司6. 25%的股權(quán)以人民幣一千萬元的價格轉(zhuǎn)讓給陶樂公司，玉城公司撤回數(shù)十名派駐人員，陶樂公司成為希望公司唯一股東。一年后，陶樂公司將所持有的希望公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給一家香港公司，至此這家印度尼西亞家族企業(yè)撤回了在中國的全部投資。

律師點評

回顧一下這個案例，陶樂公司持有希望公司93. 75%的股權(quán)，占有公司董事會成員五席中的四個席位，不論是持股比例還是董事會成員人數(shù)均占有絕對優(yōu)勢。作為大股東的陶樂公司有如此明顯的優(yōu)勢，但為何在新任董事長委派變更程序上卻處處受阻，被小股東玉城公司所牽制呢？

問題就出在希望公司章程中“凡涉及本章程的任何修改，必須經(jīng)過全體董事一致通過”的規(guī)定上，這個規(guī)定實質(zhì)上是關(guān)于章程變更的表決條款，“經(jīng)全體董事一致通過”意味著每一位董事都有一票否決的權(quán)利，而賦予每一位董事享有一票否決權(quán)實際上是架空了大股東陶樂公司靠“出資比例”說話的權(quán)利。因為根據(jù)公司章程規(guī)定，陶樂公司雖然有權(quán)委派希望公司董事長，但委派行為勢必引起章程等登記信息的變更，從而不得不受制于變更章程的表決條款。

希望公司章程中關(guān)于陶樂公司原法定代表人馬某的信息變更本與玉城公司無關(guān)，但是涉及公司章程信息的變更卻需要經(jīng)過玉城公司董事的同意，這也是玉城公司坐地要價500萬的原因。雖然工商部門也認為不合理，但是章程的規(guī)定應(yīng)當遵守，并以此為依據(jù)辦理相關(guān)變更手續(xù)。

策略提示

上述案例提示我們章程對維護股東利益，規(guī)制股東行為的重要性。從案例中我們能獲取哪些啟示呢？

一、慎用“全體董事一致通過”的表決方式

“全體董事一致通過”實質(zhì)上是董事一票否決權(quán)。這種表決方式賦予代表不同股東利益的董事同等的表決權(quán)利。董事一票否決權(quán)導(dǎo)致大股東喪失了出資比例的優(yōu)越性。因此，對于大股東來講，在公司章程中應(yīng)當謹慎規(guī)定董事一票否決權(quán)。如果采用“董事一票否決”，則應(yīng)當對表決事項進行具體的列舉式說明，以減少因表決事項范圍不清造成“董事一票否決”適用的泛化，進而侵害公司、股東的相關(guān)利益。

二、章程中預(yù)先設(shè)置法定代表人變故時的應(yīng)急預(yù)案

案例中，法定代表人馬某的突然離世是造成希望公司經(jīng)營無序的直接原因。而在遭遇馬某變故后沒有人馬上接替馬某履行法定代表人管理職責(zé)，是導(dǎo)致希望公司在很長一段時間內(nèi)“群龍無首”、管理混亂、損失慘重的主要原因。

隨著市場經(jīng)濟競爭的愈發(fā)激烈，公司法定代表人面臨的壓力也越來越大，各種不確定因素都有可能導(dǎo)致法定代表人不能正常的履行其職責(zé)。

公司股東應(yīng)當在章程中明確規(guī)定，如法定代表人遇到變故，其法定代表人的管理職責(zé)由誰暫時接替的問題，防止公司出現(xiàn)“群龍無首”的真空期。

法律忠告2 公司“憲法”制定的秘密

導(dǎo)讀

公司實踐中存在一個普遍現(xiàn)象，許多中小企業(yè)所使用的章程基本上都是工商局提供（或網(wǎng)上下載）的范本，內(nèi)容僅是《公司法》規(guī)定的簡單照搬。如此簡陋的章程，一旦發(fā)生股東與股東之間、股東與企業(yè)高管之間、股東與企業(yè)之間的爭議時，不僅不能發(fā)揮其應(yīng)有的規(guī)制作用，甚至?xí)蔀榻d企業(yè)家主張權(quán)利、維護合法利益的枷鎖。作為治理公司的“憲法”，公司章程的地位舉足輕重，企業(yè)家應(yīng)當充分認識到章程的重要性，如何制定一部真正反映投資人意志、明確股東權(quán)利義務(wù)、公司結(jié)構(gòu)合理的章程是一門學(xué)問，切不可隨意復(fù)制范本，否則受其害的往往正是企業(yè)家自己。

2013年8月，國務(wù)院正式批準在上海設(shè)立中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)。該試驗區(qū)以上海外高橋保稅區(qū)為核心，輔之以機場保稅區(qū)和洋山港臨港新城，成為中國經(jīng)濟新的試驗田，實行政府職能轉(zhuǎn)變、金融制度、貿(mào)易服務(wù)、外商投資和稅收政策等多項改革措施，將大力推動上海市轉(zhuǎn)口、離岸業(yè)務(wù)的發(fā)展。上海乃至中國將迎來嶄新的“自貿(mào)時代”。

“自貿(mào)時代”的一個顯著特點是，在“自貿(mào)區(qū)”內(nèi)相關(guān)法律法規(guī)的暫停適用。 2013年8月30日，十二屆全國人大常委會第四次會議審議通過《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)暫時調(diào)整有關(guān)法律規(guī)定的行政審批的決定》。根據(jù)該《決定》，在試驗區(qū)內(nèi)，對負面清單之外的外商投資暫時停止實施《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等法律的有關(guān)規(guī)定。另外，《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》還提出，在試驗區(qū)內(nèi)對外商投資試行準入前國民待遇，同時制定試驗區(qū)內(nèi)外商投資與國民待遇等不符的負面清單，對負面清單之外的領(lǐng)域，將外商投資企業(yè)章程審批改為備案管理。暫停實施上述法律有關(guān)規(guī)定的時限為三年，適用于中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)等國務(wù)院決定設(shè)立的試驗區(qū)。

一方面，政府部門將外商投資企業(yè)章程的審批制度改為備案管理制度，顯示出政府減少行政干預(yù)的決心，改變監(jiān)管審批模式，給予企業(yè)更大空間自行制定章程，尊重企業(yè)投資人意思自治。另一方面，《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的暫停實施意味著賦予企業(yè)更大自主權(quán)，換句話講，在自貿(mào)時代，企業(yè)內(nèi)部權(quán)力、組織構(gòu)架等如發(fā)生矛盾或爭議，將主要依據(jù)企業(yè)章程來解決。

經(jīng)過三年的試行， 2016年9月全國人大常委會通過《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》，針對實踐證明可行的行政審批事項修改完善了《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《臺灣同胞投資保護法》相關(guān)法律規(guī)定，即舉辦外資企業(yè)、合營企業(yè)、合作企業(yè)、臺灣同胞投資企業(yè)不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，原相關(guān)行政審批事項將適用備案管理。至此，負面清單外備案管理制度在全國范圍內(nèi)推廣適用。

創(chuàng)辦過企業(yè)的人都知道，向工商部門提交設(shè)立企業(yè)申請文件時，必須要提交企業(yè)章程。然而，大部分企業(yè)的投資者都存在一個認識誤區(qū)，認為企業(yè)章程僅僅是為了企業(yè)的設(shè)立，僅用于工商注冊登記，除此別無多大用處，甚至有的企業(yè)投資者在經(jīng)營數(shù)年后都不知道企業(yè)章程中規(guī)定了哪些內(nèi)容，他們并不了解企業(yè)章程真正的含義和法律地位。

在探究章程內(nèi)容的制定之前，我們首先要了解章程是什么，章程的法律地位和作用是什么。

公司章程，是公司依法制定的，規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，是載明公司組織和活動基本準則的書面文件。公司章程由全體股東共同簽署，體現(xiàn)的是全體股東的意志。

公司章程在公司的地位就相當于憲法對于國家的重要性，它是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。公司章程作為公司的“憲法”同《公司法》一起，共同肩負著調(diào)整公司活動的重任。

《公司法》多處特別注明了“公司章程另有規(guī)定的除外”。這既表明了法律對于公司自治的鼓勵和保護，也體現(xiàn)了公司章程在法律上的重要意義和現(xiàn)實中的重大作用，其法律地位和重要性可見一斑。

公司章程所確立的規(guī)范不僅調(diào)整公司的組織形式，而且規(guī)制公司的具體行為，使具有合乎目的和組織結(jié)構(gòu)的公司在制度環(huán)境中最大化逐利。公司章程協(xié)調(diào)投資主體，使多元利益主體相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系在公司章程的自治空間內(nèi)，從公司組織機構(gòu)的選擇，公司組織機構(gòu)的職權(quán)和義務(wù)界定以及公司組織機構(gòu)的運轉(zhuǎn)等方面，均作出個性化的制度安排。

策略提示

公司實踐中，公司章程是衡量股東之間或股東與公司之間糾紛最直接、最有效的判斷行為對錯的標準。當公司章程缺乏相應(yīng)的規(guī)定時，這些糾紛往往充滿了不確定性，其后果往往是引起長時間的、大量的訴訟，嚴重影響公司正常的經(jīng)營活動，而對于中小企業(yè)投資者來說，這種影響是致命的。因此，制定一份既能維護公司正常經(jīng)營活動，又能平衡股東間利益的“有分量”的公司章程顯得十分重要。

筆者將以有限責(zé)任公司類型為例，來分析和探討公司章程的制定。

章程首先應(yīng)具備《公司法》規(guī)定必須載明的事項，包括： （1）公司名稱和住所； （2）公司經(jīng)營范圍； （3）公司注冊資本； （4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時間； （6）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； （7）公司法定代表人； （8）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。當然，上述事項的規(guī)定不得與《公司法》規(guī)定相抵觸。

除應(yīng)當載明的事項外，章程應(yīng)以體現(xiàn)股東利益為核心，其內(nèi)容的制定要有利于實現(xiàn)股東（股東會）對公司管理層（董事會、總經(jīng)理等管理機構(gòu)）的治理，有利于股東對公司的控制。因公司具有資合屬性，章程的制定也是大股東與小股東利益博弈的戰(zhàn)場，大、小股東應(yīng)當爭取制定有利于維護自身合法利益的條款。任何一個章程起草者都帶有一定的利益傾向性，誰在章程制定中占了先機，誰就有可能在以后的公司經(jīng)營中取得主動權(quán)。

一、明確股東出資方式、出資額及出資時間并約定違約責(zé)任

《公司法》第二十七條第一款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”

股東出資是股東向公司投入注冊資本金的一系列行為的總稱，包括確定股東出資方式，非貨幣出資估價的評估機構(gòu)選擇，固定出資額（比例），明確出資時間（非貨幣出資的實際交付時間、涉及知識產(chǎn)權(quán)、不動產(chǎn)出資的權(quán)屬變更登記時間）等內(nèi)容。《公司法》僅對股東出資方式等作了原則性規(guī)定，無法具體規(guī)范股東出資的一系列行為，因此應(yīng)當在章程中對出資額、出資時間以及違約責(zé)任等內(nèi)容予以明確。

非貨幣出資種類的確定對于公司經(jīng)營發(fā)展至關(guān)重要。實踐中往往會發(fā)生股東非貨幣出資（多發(fā)于公司增資環(huán)節(jié)）并非公司實際經(jīng)營所需（例如，投資咨詢公司增資時，股東以一項與公司咨詢業(yè)務(wù)毫無關(guān)系的發(fā)明專利作為出資），導(dǎo)致股東出資不能物盡其用，造成出資資源浪費，不但影響公司經(jīng)營發(fā)展，又變相侵害了其他股東的利益。對此，章程中有必要對股東出資方式的選擇設(shè)置一定條件，如規(guī)定“非貨幣出資必須以有利于公司生產(chǎn)經(jīng)營為前提”等等。

股東出資既是股東對公司的法定義務(wù)，又是公司賴以生存和發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)。章程中應(yīng)當明確規(guī)定股東出資的時間，特別是明確非貨幣出資實際交付給公司的時間以及非貨幣出資權(quán)利的交付時間（產(chǎn)權(quán)、著作權(quán)、商標權(quán)、專利等權(quán)利人的變更登記）。

二、明確設(shè)置《公司法》中未具體規(guī)定的公司組織機構(gòu)的產(chǎn)生、職權(quán)、議事規(guī)則等內(nèi)容

公司組織機構(gòu)是公司作為獨立法人正常運轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)，是公司內(nèi)部治理機構(gòu)。有限公司的組織機構(gòu)有：股東會、董事會、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會、監(jiān)事等機構(gòu)。《公司法》未涉及的諸如董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法（委派、選舉、聘任等），董事的任期，股東會定期會議的召開次數(shù)、時間，聘用、解聘會計師事務(wù)所等內(nèi)容均需要由章程來規(guī)定。如果在章程中對此不進行詳細的規(guī)定，可能會出現(xiàn)公司運轉(zhuǎn)混亂的情形，從而影響公司的健康、快速發(fā)展。

董事會是公司日常經(jīng)營管理機構(gòu)，決定公司內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)的設(shè)置，決定公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人的聘任或解聘。股東應(yīng)當加強對董事、董事會的控制，建議在章程中規(guī)定股東根據(jù)出資比例以委派方式產(chǎn)生相應(yīng)董事，由大股東委派董事長等，強化資本的話語權(quán)。

股東會是有限責(zé)任公司最高權(quán)力機構(gòu)。股東只有通過股東會及股東會決議才能參與公司的治理經(jīng)營。因此，章程中應(yīng)當明確每年股東會定期召開的次數(shù)和時間，同時對于臨時召開股東會議的情形予以具體說明，這樣才能積極有效地通過股東會決議控制參與公司的治理經(jīng)營。

三、細化公司組織機構(gòu)的職權(quán)及其行使范圍

《公司法》對股東會、董事會、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會、監(jiān)事等機構(gòu)的職權(quán)及其行使作了概括性的規(guī)定，但有的規(guī)定可操作性不強，無法適應(yīng)公司經(jīng)營的實際需要，則這些問題應(yīng)當在公司章程中加以細化。

首先，強化股東會的決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)，避免股東會與董事會職責(zé)范圍產(chǎn)生重疊、模糊和錯位。如細化區(qū)分股東會職責(zé)中的經(jīng)營方針、投資計劃與董事會職責(zé)中的經(jīng)營計劃、投資方案的具體內(nèi)容，做到職責(zé)分明，可操作性強，便于以后職責(zé)的落實；明確董事會執(zhí)行股東會決議的定期匯報制度等。

其次，限制（禁止）經(jīng)理對外簽訂經(jīng)營合同的簽署審批權(quán)以及非年度經(jīng)營計劃和投資方案的對外投資、借款、捐贈、慈善等行為；控制經(jīng)理報銷額度以及審批其他人員的報銷額度權(quán)限；確立關(guān)聯(lián)關(guān)系的申報制度，如經(jīng)理與所提請聘任的公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人存在利益關(guān)系，或是聘任除董事會決定聘任的且存在利益關(guān)系的相關(guān)人員，應(yīng)主動向董事會申報；明確組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案的定期匯報制度等。

第三，賦予監(jiān)事會、監(jiān)事對董事、高級管理人員更多的監(jiān)督職權(quán)，例如明確董事、高級經(jīng)理對監(jiān)事提出質(zhì)疑的限期書面答復(fù)制度；明確監(jiān)督檢查公司財務(wù)的具體內(nèi)容；細化財務(wù)人員根據(jù)監(jiān)事會、監(jiān)事要求限期提供財務(wù)資料的方式、時間、地點等；監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營異常，相關(guān)部門、人員必須限期提供監(jiān)事所需文件；相關(guān)被調(diào)查部門必須配合監(jiān)事所聘請的會計師事務(wù)所的審計工作等。

四、明確公司法定代表人的產(chǎn)生方式

公司法定代表人是代表公司對外行使公司法人權(quán)利的自然人，是公司法人的象征。《公司法》并沒有明確規(guī)定公司法定代表人的人選，而是將法定代表人的選擇權(quán)賦予了公司章程。法定代表人應(yīng)當從董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理中擇一選定，并依法向工商部門登記。

五、制定靈活的股東會會議通知

《公司法》第四十一條第一款規(guī)定：“召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。”

《公司法》賦予股東召開股東會提前通知時間的靈活性。鑒于此，不同公司可根據(jù)自己公司的特點規(guī)定召開股東會提前通知的時間，當然也應(yīng)當將通知的主體、程序以及通知的方式作出規(guī)定。

六、確定股東會會議議事規(guī)則

《公司法》第四十二條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”

實踐中，有些公司的大股東僅僅只是出資人，對公司經(jīng)營既不了解也不感興趣，公司往往由懂得經(jīng)營的小股東管理。在這種情況下，如果股東會按照出資比例行使表決權(quán)，而大股東又無法理解小股東的經(jīng)營理念，就會導(dǎo)致有利于公司經(jīng)營的股東會決議無法通過，影響公司的經(jīng)營發(fā)展。如果在設(shè)立公司時，通過公司章程規(guī)定不按照出資比例行使表決權(quán)，而是根據(jù)股東管理公司經(jīng)驗的多少事先做好表決權(quán)的分配，那么對于公司未來的經(jīng)營發(fā)展來講無疑是件好事。

將表決權(quán)的分配交由公司股東自行協(xié)商，是公司自治原則的又一體現(xiàn)。只有在章程沒有規(guī)定的情況下，才適用法律的規(guī)定。因此公司可以結(jié)合自身情況，在章程中規(guī)定是按照“人頭”行使表決權(quán)還是按“股權(quán)份額”行使表決權(quán)，或是“人頭”與“股權(quán)份額”相結(jié)合等其他方式。

七、約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件

《公司法》第七十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

目前很多公司章程均直接引用《公司法》第七十一條，但公司實踐中，股東過半數(shù)同意、三十日的答復(fù)期等條件大大降低了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效率，導(dǎo)致公司正常經(jīng)營受到影響。既然法律賦予章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)相關(guān)程序擁有更大的自主權(quán)，那么股東可以根據(jù)自身需要，制定符合自身和公司利益的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)程序規(guī)定。換一句話講，即使章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有限制性規(guī)定，與《公司法》規(guī)定不一致的，也應(yīng)以章程規(guī)定為準。

八、充分考慮股東資格的承繼問題

《公司法》第七十五條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”

相對于公司可以無限期經(jīng)營而言，股東的生命是有限的。實踐中，經(jīng)常發(fā)生因股東死亡而公司經(jīng)營癱瘓的極端事件。由于有限責(zé)任公司具有很強的人合性，股東繼承人成為公司新股東后，有些股東不愿意接受新股東，進而產(chǎn)生新股東與其他老股東意見不合的情形。所以，制定公司章程時應(yīng)當充分考慮到自然人股東死亡后股東資格的承繼問題。只有未雨綢繆，公司經(jīng)營才不會因股東去世而遭受影響。

九、嚴格限制公司對外擔(dān)保

《公司法》第十六條第一款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議。”

公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保是影響公司利益和股東權(quán)益的重大行為，一旦出現(xiàn)擔(dān)保風(fēng)險，輕則公司面臨巨額債務(wù)，重則公司會因資不抵債而破產(chǎn)。

筆者認為，從維護股東利益的安全角度考慮，公司對外擔(dān)保條件應(yīng)在章程中明確，擔(dān)保流程和擔(dān)保決定權(quán)等事項應(yīng)納入股東會表決范疇。

十、制定維護小股東利益的條款

實踐中，很多公司的日常經(jīng)營工作由大股東負責(zé)，加之大股東在持股比例上的絕對優(yōu)勢，大股東侵害小股東知情權(quán)和分紅權(quán)的訴訟屢見不鮮。

《公司法》第一百六十五條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司應(yīng)當依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。”

小股東應(yīng)當爭取在章程中明確規(guī)定公司財務(wù)會計報告送交股東的具體時間，以達到及時了解公司經(jīng)營狀況的目的。

《公司法》第一百六十六條第一至四款規(guī)定：“公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配。”

根據(jù)上述規(guī)定，公司應(yīng)當每年提取稅后利潤的百分之十列入法定公積金，法定公積金累計額超過注冊資本百分之五十的，可以不再提取。實踐中，控制公司經(jīng)營權(quán)的大股東往往利用提取任意公積金或其他借口，對公司稅后利潤多年不進行股東分紅，侵害小股東分紅權(quán)。

因此，在公司設(shè)立時，小股東應(yīng)當在章程中詳細規(guī)定股東分紅的具體條件和流程，從而維護自身合法權(quán)益。

作為治理公司的“憲法”，公司章程的地位舉足輕重，經(jīng)營者應(yīng)當充分認識到章程的重要性，如何制定一部真正反映投資人意志、明確股東權(quán)利義務(wù)、公司結(jié)構(gòu)合理的章程是一門學(xué)問，切不可隨意復(fù)制范本，否則受害的往往是股東自己。